6.2. Классификация органов акционерного общества

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 

Для того чтобы в полной мере представить все разновидности органов акционерных обществ и выявить характерные черты каждого из них, есть смыл попытаться классифицировать их по различным классификационным критериям.

Наиболее распространенными являются следующие классификационные критерии органов акционерных обществ:

1) наименование;

2) в зависимости от того, формирует орган акционерного общества его волю или изъявляет ее вовне;

3) число входящих в органы лиц;

4) порядок формирования органов или способ приобретения ими полномочий;

5) характер полномочий и задач органов, что определяет их место в иерархии органов хозяйственных обществ;

6) выполняемые функции;

7) сроки деятельности.

Акционерное общество - одна из наиболее сложных организационно-правовых форм юридического лица. В нем предполагается наличие сразу нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия их от имени общества, определение и порядок возложения ответственности. Поэтому еще при создании акционерного общества необходимо выбирать оптимальную для каждого конкретного общества структуру органов управления или рационально распределять между ними полномочия.

С учетом вышеобозначенных критериев проведем классификацию органов хозяйственного общества.

1. По наименованию органы акционерного общества подразделяются на следующие виды:

общее собрание акционеров;

совет директоров (наблюдательный совет);

единоличный исполнительный орган (президент, генеральный директор, директор и др.);

коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.);

ревизионная комиссия (ревизор).

Здесь необходимо отметить как минимум три момента, которые определяют особенность этой классификации.

Во-первых, определенные виды органов четко поименованы в законодательных актах, при этом закон фиксирует лишь одно название органа. К их числу относятся общее собрание акционеров и общее собрание участников, ревизионная комиссия общества, ревизор общества. ФЗ "Об акционерных обществах" всегда использует только эти названия органов для акционерных обществ, причем делает это в императивной форме и тем самым исключает возможность для акционеров назвать их в учредительных документах как-то иначе.

Во-вторых, некоторые органы хотя и поименованы в законодательных актах, но для участников предоставляется возможность выбора из двух альтернативных вариантов. Это касается органа, который осуществляет свою деятельность в период между общими собраниями и у которого как раз два названия: совет директоров и наблюдательный совет. Здесь мы также отмечаем, что законом представлены два варианта, но это исчерпывающий перечень названий и участники могут выбирать только из них.

В-третьих, имеются органы, которые могут именоваться самими участниками в учредительных документах, а закон лишь определяет их родовое понятие, определяющее их место в иерархии органов управления акционерных обществ. Это относится к единоличному и коллегиальному органам акционерного общества. В качестве единоличного исполнительного органа закон в обязательном порядке называет генерального директора, директора. Фактически в акционерных обществах этими названиям выбор и ограничен. Отличаются в этом плане от акционерных обществ общества с ограниченной ответственностью. В этом случае закон не ограничивает выбор конкретных названий: предлагая перечень названий, указывается, что могут быть и другие (ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью).

Аналогичным образом решается вопрос и в отношении коллегиального исполнительного органа. К наиболее часто используемым относятся правление и дирекция. Именно так называет их ФЗ "Об акционерных обществах". В ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на этом список не заканчивается за счет все того же указания, что могут быть и другие (ст. 41). Следовательно, в отличие от акционерных обществ участникам обществ с ограниченной ответственностью предоставляется возможность самостоятельно определять названия этих органов, фиксируя, к какому органу - коллегиальному или единоличному - он относится. Так, под единоличным исполнительным органом часто понимают исполнительного директора, председателя правления, для коллегиального исполнительного органа используют такое название, как президиум.

Надо отметить, что, несмотря на императивность этих положений для акционерных обществ, на практике нет серьезного отношения к выполнению норм ФЗ "Об акционерных обществах", определяющих названия для исполнительных органов. Нет на этот счет и судебной практики, которая бы ограничивала самодеятельность акционеров в этих вопросах.

2. В зависимости от того, формирует орган акционерного общества волю общества или изъявляет ее вовне, органы подразделяются на волеобразующие и волеизъявляющие.

Следует признать достаточно обоснованной позицию, уже сформулированную в литературе, о том, что органы юридического лица могут создаваться для формирования его воли (волеобразующие органы) и для одновременного выражения его воли вовне, по отношению ко всем третьим лицам - участникам имущественного оборота (волеизъявляющие или исполнительные органы)*(179).

Таким образом, можно говорить о том, что различаются органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают его волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами компетенции. Особенностью унитарных предприятий является то, что в них руководитель, назначенный собственником либо уполномоченным собственником лицом и им подотчетный, выступает одновременно единственным волеобразующим и волеизъявляющим органом.

Это общее правило, применяемое нами для всех юридических лиц, находит свое применение и в преломлении конкретных их организационно-правовых форм - акционерных обществ. Среди органов акционерных обществ также происходит разделение на органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые выражают его волю вовне. Но здесь необходимо иметь в виду, что органы могут, с одной стороны, быть только волеобразующими, с другой - как волеобразущими, так и волеизъявляющими.

К первым относятся общее собрание акционеров (участников), совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция); ко вторым - единоличный исполнительный орган. Действительно, как волеизъявляющий орган он реализует вовне волю, сформированную органами первой группы. Так, при принятии решения общим собранием акционеров (участников) или советом директоров (наблюдательным советом) о совершении крупной сделки они формируют волю юридического лица на выполнение определенных действий - совершение сделки, которую и реализует вовне единоличный исполнительный орган, заключая договор от имени общества и выступая при этом как орган волеизъявляющий.

Но при этом единоличный исполнительный орган в пределах своей компетенции может и сам формировать волю хозяйственного общества, например, в отношении сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, и сам же реализовывать эту волю вовне, заключая конкретные договоры. Таким образом, единоличный исполнительный орган может выступать и как волеобразующий, и как волеизъявляющий орган.

3. По числу лиц, входящих в органы акционерных обществ, последние подразделяются на коллегиальные и единоличные.

Коллегиальный орган - это группа физических лиц, избранных или назначенных в порядке, определенном законом и учредительными документами, и принимающих решение согласно определенной процедуре, описанной в законе и учредительных документах, по вопросам своей компетенции коллективно, путем совместного обсуждения.

Таким образом, к коллегиальным органам могут быть отнесены общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. Эта группа органов может иметь внутреннее деление. В одном случае члены этой группы имеют по одному голосу и не могут иметь большего количества голосов. Это правило применяется к таким органам, как совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. В другом случае закон не устанавливает требования о равенстве количества голосов между акционерами (участниками). К таким органам относится общее собрание акционеров (участников) акционерного общества, где количество голосов зависит от размера пакета голосующих акций у акционера, а голосование на общем собрании осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос" (ст. 59 ФЗ "Об акционерных обществах"). Соответственно чем больше пакет голосующих акций, тем больше количество голосов*(180).

В практике деятельности акционерных обществ часто возникает еще два вопроса: какое количество лиц должно входить в коллегиальный орган? существует ли в законодательстве требование, предусматривающее минимальное количество лиц, входящих в коллегиальный орган?

Эти вопросы взаимосвязаны, поскольку если законодательство содержит требование о минимальном количестве лиц, входящих в этот орган, то это и будет ответом на первый вопрос.

Анализ законов, регулирующих порядок организации и деятельности акционерных обществ, показывает, что для коллегиальных органов акционерных обществ по общему правилу не устанавливается какое-либо специальное минимальное количество лиц, входящих в эти органы. Но исходя из буквального толкования термина "коллегиальный" и смысла норм законов, посвященных коллегиальным органам, следует сделать вывод, что минимальное количество лиц в коллегиальном органе - это два лица. Исключения из этого общего правила устанавливаются ФЗ "Об акционерных обществах" применительно к двум случаям, касающимся открытых акционерных обществ. Во-первых, для открытого акционерного общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 1 тыс. количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов (п. 3 ст. 66). Во-вторых, для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 10 тыс. количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее девяти членов.

Единоличный орган - это физическое лицо, назначенное или избранное в порядке, определенном законом и учредительными документами, которое самостоятельно и единолично принимает решения по вопросам, отнесенным к его компетенции. Как правило, к единоличным органам относятся директор, генеральный директор. Главными отличительными особенностями единоличного исполнительного органа являются то, что он, во-первых, всегда олицетворяется лицом физическим и, во-вторых, может как избираться, так и назначаться.

4. По порядку формирования или способу приобретения полномочий органы акционерных обществ могут быть выборными и назначаемыми.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 66 и 85) однозначно относит к выборным органам совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора). Что же касается единоличного и коллегиального исполнительных органов, то, как мы уже отмечали ранее, общее собрание акционерного общества (или совет директоров (наблюдательный совет), если это отнесено уставом к его компетенции) вправе как выбирать, так и назначать личный состав исполнительного органа общества (коллегиального и единоличного исполнительного органа).

Здесь же возникает вопрос: в каких случаях происходит избрание, а в каких назначение? Ответ на этот вопрос лежит в плоскости определения и понимания сути как избрания, так и назначения.

Анализ терминов, связанных по своему корню с термином избрание*(181), позволяет уточнить определение этого термина применительно к исследуемому нами предмету. Избрать - это выбрать кого-нибудь наиболее нужного, оказывая ему предпочтение, в отличие от остальных, также предложенных для выбора. Назначить - значит поставить кого-либо на какую-нибудь должность, работу*(182).

Таким образом, избрание возникает только тогда, когда есть выбор. И если при образовании единоличного исполнительного органа в бюллетене для голосования указаны фамилии нескольких кандидатур, то в этом случае происходит избрание. В том случае, когда представлена кандидатура одна, то это назначение. Следовательно, там, где законодатель дает возможность через положения устава определять порядок формирования органов управления, возможно и то, и другое. Но если предусмотрено "избрание", то в случае отсутствия других кандидатов решение не может быть принято, поскольку не выполнены условия образования этого органа.

Опыт формирования исполнительных органов во многих акционерных обществах дает многочисленные примеры явного нарушения этих норм. Действительно, если в уставе акционерного общества определено, что исполнительный орган избирается, то, учитывая различие между избранием и назначением, необходимо, чтобы при избрании, например, единоличного исполнительного органа было несколько кандидатур (как минимум две). Однако в большинстве случаев на существование такого порядка не обращается никакого внимания. А если порядок формирования органа, который определен уставом, не соблюдается, можно ли признать данный орган сформированным? Если нет легальной процедуры формирования единоличного исполнительного органа, соответствующей положениям устава этого акционерного общества, то может ли это физическое лицо осуществлять полномочия органа акционерного общества как юридического лица? Очевидно, нет. В отношении единоличного исполнительного органа закон допускает либо избрание, либо назначение, но совет директоров (наблюдательный совет) подлежит только избранию.

Проблема может возникнуть в первую очередь относительно тех органов, где законом прямо определен порядок формирования органа. Например, в отношении совета директоров (наблюдательного совета) имеется прямое указание закона на порядок его формирования - избрание. Следовательно, при принятии решения по этому вопросу на общем собрании акционеров должны быть представлены кандидатуры на избрание в количестве, превышающем число мест в совете директоров (наблюдательном совете). Если же эти числа совпадают, то налицо назначение, а не избрание, что противоречит закону.

Следующая достаточно типичная иллюстрация четко демонстрирует, что произойдет, если не следовать этому требованию.

В открытом акционерном обществе численностью 4300 акционеров-владельцев голосующих акций одной категории (обыкновенные) на годовом общем собрании избирается совет директоров. По уставу совет директоров состоит из 7 членов. Акционеры выдвинули 7 кандидатов, имена которых и были внесены в бюллетень для голосования. Основное количество голосов было отдано за пятерых кандидатов, а за двух было отдано 10 тыс. и 5 тыс. голосов соответственно. По результатам голосования все 7 человек были признаны избранными в совет директоров.

На самом деле в рассмотренном случае совет директоров не был сформирован. Согласно п. 4 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" выборы членов совета директоров общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более тысячи осуществляются кумулятивным голосованием, а при кумулятивном голосовании избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее количество голосов (абз. 3 п. 4 ст. 66).

Следовательно, если на семь мест в совете директоров было семь кандидатов, то один из них, как в нашем примере, набрал наименьшее по сравнению со всеми остальными кандидатами количество голосов (5 тыс.). Таким образом, он не может быть отнесен к тем кандидатам, которые набрали наибольшее количество голосов, и считаться избранным в совет директоров. Избрание совета директоров кумулятивным голосованием не предполагает избрания отдельных членов совета на внеочередных собраниях. Логика абз. 3 п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающего, что в случае избрания совета директоров кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий не может быть принято в отношении отдельных его членов, а только в отношении всех членов совета директоров общества, исключает возможность функционирования совета директоров не в полном составе. Это же подтверждается и положениями п. 2 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах". Таким образом, в приведенном примере совет директоров не избран. Но если орган не образован, то он не может принимать никакие решения, а те решения, которые он принимает, юридической силы не имеют.

Особый разговор пойдет о таком коллегиальном органе акционерного общества, как собрание. Учитывая, что это орган обязательный, да еще и высший, для нас небезразличны некоторые нестыковки при определении его правового статуса. До сих пор в большинстве публикаций об органах юридического лица не возникало никаких сомнений относительно того, что собрание - это орган юридического лица. Вместе с тем, возвращаясь к положению абз. 2 п. 1 ст. 53 ГК РФ относительно того, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами, зададим вопрос: каков порядок формирования собрания?

Если законодатель связывает определение статуса органа с процедурой его формирования, то может ли собрание, которое, казалось бы, никем не избирается и уж тем более не назначается, претендовать на статус органа юридического лица?

В иностранной юридической литературе не раз высказывалась мысль, что далеко не бесспорным является положение о том, что общее собрание акционеров - это орган юридического лица, да еще и высший*(183). По мнению ряда авторов, данное положение не вполне соответствует п. 1 ст. 53 ГК РФ о том, что порядок назначения или избрания регулируется федеральным законом и учредительными документами. Для общего собрания, по их мнению, указанного порядка просто не может быть, поскольку общее собрание формируется путем составления списка лиц, которые вправе принимать в нем участие, и который, в свою очередь, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 1 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах"). При определении места и роли общего собрания, по мнению цитируемых авторов, следовало бы исходить из положения п. 2 ст. 53 ГК РФ о том, что в предусмотренных федеральным законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права, принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Общее собрание в акционерном обществе является формой (способом) реализации акционерами своих прав по управлению обществом путем участия в собрании и голосования по вопросам, вынесенным на решение собрание. В таком случае, заключают указанные авторы, акционерное общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через решения его участников.

Можно ли с этим согласиться?

Действительно, наряду с тем, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, ГК РФ допускает в предусмотренных законом случаях приобретение юридическим лицом прав и принятие обязанностей через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК). Так, установлено, что в полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст.84). Выполняют ли участники в этом случае только роль органов или сами являются органами юридического лица? И в первом и во втором случае ответ отрицательный. Они выполняют свою роль - роль участников, которым законом предоставлено право своими действиями, т.е. действиями участников, приобретать права и принимать обязанности для юридического лица. Поэтому, в отличие от всех других корпоративных юридических лиц, в ст. 70 ГК РФ, определяющей требования к учредительному договору полного товарищества, нет обязанности описывать порядок создания органов. В этом случае у юридического лица нет органов. Для сравнения в п. 2 ст. 89 ГК РФ, где аналогичным образом описываются требования к сведениям, содержащимся в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью, устанавливается, что эти документы должны содержать сведения "о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов". Аналогичные нормы предусмотрены для акционерных обществ (ст.98 ГК РФ) и для производственных кооперативов (ст. 108 ГК РФ). Причем в описанных ситуациях по общему правилу каждый участник имеет один голос (п. 2 ст. 71 ГК РФ), что дает возможность говорить о равенстве при выработке решения, чего трудно достичь в том же акционерном обществе.

Кроме того, авторы рассматриваемой точки зрения исходят из неверной, на наш взгляд, посылки о том, что акционеры в акционерном обществе имеют права по управлению юридическим лицом. На самом деле у акционеров есть право на участие в работе высшего органа общества - собрания, что, разумеется, не одно и то же. Это нашло четкое отражение в ст. 31 ФЗ "Об акционерных обществах", где устанавливается, что акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Там же, где юридическое лицо приобретает права, принимает на себя обязанности через своих участников, участники действительно имеют право на управление юридическим лицом. Так, согласно п. 1 ст. 71 ГК РФ "управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников". Но наличие этого права всегда корреспондируется с возникновением обязанности у участника непосредственно участвовать в деятельности самого юридического лица. Согласно ст. 73 ГК РФ "участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности (курсив наш. - С.М.) в соответствии с условиями учредительного договора".

Собрание юридического лица обладает всеми приведенными выше признаками органа, поэтому и у нас есть все основания считать собрание самостоятельным органом юридического лица, в том числе и акционерного общества.

Убежденные в своей правоте, мы тем не менее не можем не отметить, что положения ст. 53 ГК РФ сформулированы некорректно, поскольку упущен еще один вариант приобретения органом своего статуса - регистрационный. Согласно ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации и именно с этого момента приобретает право- и дееспособность. Но также именно с этого момента собрание учредителей юридического лица становится органом юридического лица. Это особенность только собрания. Все остальные органы - и коллегиальные, и единоличные - избираются также на этом собрании, но, в отличие от собрания, они приобретают статус органа сразу после голосования об их избрании.

5. По характеру полномочий и задач органы хозяйственных обществ подразделяются на органы управления (руководящие и исполнительные) и контрольные органы.

Это очень важная классификация, поскольку она определяет место органов хозяйственных обществ в их иерархии, а также то, какие органы акционерного общества обладают полномочиями по осуществлению управления, а какие нет.

В соответствии со своей внутренней структурой органы управления подразделяются на руководящие и исполнительные. ФЗ "Об акционерных обществах" к руководящим органам относит общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет). Согласно нормам названного Закона общее собрание акционеров (участников) является высшим органом управления акционерного общества, что определяет его место на вершине управленческой пирамиды. Совет директоров (наблюдательный совет) занимает второе место после общего собрания; основной его задачей является осуществление общего руководства деятельностью общества. Таким образом, и общее собрание, и совет директоров (наблюдательный совет) являются руководящими органами акционерного общества.

Исполнительные органы общества подразделяются на коллегиальные, к которым относятся правление, дирекция, и единоличные, включающие президента и генерального директора. Предназначение исполнительных органов - организация текущей деятельности хозяйственного общества. Называя эти органы исполнительными, законодатель подчеркивает исполнительный характер их деятельности в отличие от деятельности руководящих органов - общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета).

Контрольные органы - это ревизионная комиссия или ревизор. ФЗ "Об акционерных обществах" прямо указывает на то, что ревизионная комиссия (ревизор) избирается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п. 1 ст. 85).

6. По выполняемым функциям органы хозяйственных обществ подразделяются на общие, специальные и вспомогательные.

Данная классификация объясняется набором функций, которые призваны осуществлять органы хозяйственного общества*(184).

Общие органы осуществляют общее руководство. К ним относятся общее собрание акционеров (участников) и совет директоров (наблюдательный совет). В компетенцию общих органов входит решение общих вопросов, определяющих стратегию развития общества, основные направления и т.д.

Специальные органы призваны решать вопросы текущего характера, что определяет их совершенную конкретность. К ним относятся исполнительные органы (коллегиальный и единоличный) и ревизионная комиссия (ревизор).

Третья группа - вспомогательные органы - занимает особое место в данной классификации. Они не являются в полной мере органами самого общества, но существуют как бы внутри их, обеспечивая их деятельность. В практике хозяйственных обществ такие органы создаются достаточно активно, поэтому было бы неправильно не учитывать их при выстраивании всей системы органов хозяйственных обществ. К ним относятся органы, возможность существования которых определяется законами о хозяйственных обществах, а также те органы, которые явились результатом творчества отдельных акционерных обществ. К первым относятся счетная комиссия и президиум общего собрания.

Счетная комиссия призвана определять кворум общего собрания акционеров, разъяснять вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснять порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивать установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывать голоса и подводить итоги голосования, составлять протокол по итогам голосования, передавать в архив бюллетени для голосования (ст. 56 ФЗ "Об акционерных обществах").

Президиум общего собрания призван осуществлять функции рабочего органа общего собрания, т.е. решать все организационные вопросы, возникающие в ходе собрания (ст. 63 ФЗ "Об акционерных обществах").

Ко вторым относятся секретариат совета директоров (наблюдательного совета) и секретариат правления (дирекции). Задача этих органов - обеспечить техническую сторону их работы: своевременно рассылать материалы членам этих органов, подготавливать заседания, оборудовать места, где проходят заседания, обеспечивать канцелярскими принадлежностями и т.д.

7. По срокам деятельности органы хозяйственных обществ подразделяются на постоянные и временные.

Единственным постоянным органом периодической деятельности является общее собрание акционеров. Все остальные органы являются временными с ограниченным сроком действия.