Заключение : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

Заключение

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

В результате проведенного исследования выявлены основные положения и тенденции акционерного права.

История развития акционерных обществ и акционерного права демонстрирует, что правовое регулирование сочетало в себе императивные нормы, обеспечивающие государственный контроль, и диспозитивные, реализующие такой элемент частноправового метода, как автономия воли; акционерное право охватывало имущественные отношения, статус акционерного общества и структуру его органов, систему имущественных прав акционеров, прав на участие в управлении и информацию о деятельности акционерного общества.

Развитие юридической науки в вопросе правовой природы акционерных обществ шло по пути от личного элемента к имущественному.

Предложена многоуровневая, комплексная система акционерных отношений:

I. Собственно акционерные правоотношения (акционерные правоотношения в узком смысле слова, внутренние акционерные правоотношения) - связанные с организацией и деятельностью акционерных обществ.

II. Отношения, связанные с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения).

Основными тенденциями развития источников акционерного права являются: их количественное и качественное расширение; их унификация по различным формам права, а также на международном уровне; взаимопроникновение и сочетание частно- и публично-правового регулирования; расширение сферы действия диспозитивных норм; ориентация императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения.

Основными правовыми формами отношений акционерной собственности являются:

постоянные правовые формы:

а) право собственности акционерного общества на его имущество;

б) право собственности акционера на акцию;

в) обязательственные права - права требования акционера к акционерному обществу (доли прибыли, ликвидационной стоимости).

Факультативные ("переменные") правовые формы:

а) имущественное право акционера на вклад;

б) имущественное право третьего лица на вклад акционера.

Последние две формы, в тех случаях, когда они имеют место, являются ограничениями права собственности акционерного общества.

Гражданско-правовой принцип равенства субъектов в акционерном праве претерпевает определенную трансформацию: акции определенной категории (типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, но общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.

Отсутствие императивных норм и четкого правового регулирования, а также свобода правотворчества частных лиц позволяют сделать вывод, что акционерное общество может выпускать как один вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства.

Предлагается обычную хозяйственную деятельность акционерного общества рассматривать как его систематическую деятельность, включающую в себя не противоречащие закону сделки в сфере, указанной в его учредительных документах.

Предлагается сделки, не относящиеся к обычной хозяйственной деятельности, т.е. выходящие за ее пределы, отличающиеся специальными: субъектным составом, предметом, процедурой заключения и исполнения, последствиями несоблюдения требований к действительности таких сделок и т.д., квалифицировать как экстраординарные. Эта характеристика является унифицированной для всех организационно-правовых форм юридических лиц.

Выявлены две группы нарушений требований правовых актов при совершении экстраординарных сделок: а) формально-технического характера и б) повлекшие или влекущие за собой убытки.

Предлагается установить единый кворум для решения о совершении сделки или ее одобрения вне зависимости от количественной характеристики участников акционерного общества. При наличии конфликта интересов между инициирующим и принимающим решение органами либо внутри последнего решение о совершении или одобрении сделки должно принимать общее собрание акционеров.

Правовой статус субъекта следует раскрывать через: 1) правовые основы его деятельности; 2) условия, при которых лицо становится субъектом (в первую очередь, речь должна идти о вопросах создания данного субъекта); 3) правосубъектность данного лица; 4) условия прекращения его деятельности.

Под правосубъектностью предлагается понимать категорию, представляющую собой единство право и дееспособности, а по действующему законодательству также имени (наименования), места жительства (места нахождения), и являющуюся обязательным условием участия в правоотношениях. Кроме этого, в составе гражданской правосубъектности также можно выявить вещный, обязательственный и исключительный элемент.

Предложена общая характеристика акционерного общества. Это статутная форма коллективной предпринимательской деятельности, а именно юридическое лицо. Его возникновение, цель и содержание деятельности определяются общей волей участников. Участниками общества могут быть любые правосубъектные лица, их круг определенный, но мобильный. Акционеры объединяются на правах членства. Уставный капитал формируется как минимальная основа имущества общества путем объединения вкладов, обладающих стоимостной (денежной) оценкой, делится на равные доли, эквивалентные номинальной стоимости акций, находится в собственности общества наряду с другим имуществом, произведенным и приобретенным по легальным основаниям в процессе его деятельности. Акции наделяют своих владельцев имущественными, статутными и личными неимущественными правами и обязанностями, в первую очередь, обязательственным правом (правом требования) по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда), на часть имущества, остающегося после его ликвидации, а также правом на участие в управлении обществом, подлежат свободному отчуждению. Акционерное общество и его участники (акционеры) несут раздельную ответственность по своим обязательствам. Акционеры несут риск убытков в размере стоимости приобретенных акций. В акционерном обществе сочетаются непосредственное и опосредованное, корпоративное управление.

Акционерное общество обладает специальными правовым статусом и правосубъектностью, особенности которых делятся на: 1) общие: а) для всех юридических лиц по сравнению с другими субъектами права; б) для всех юридических лиц - предпринимателей; в) для всех хозяйственных обществ; 2) специальные: а) связанные именно с характеристикой акционерного общества; б) специальные, связанные с деятельностью акционерного общества на рынке ценных бумаг и с иными сферами деятельности; в) специальные, связанные с порядком создания акционерного общества.

Конструкция "компании одного лица" - создание акционерного общества одним лицом или существование акционерного общества с одним акционером - противоречит экономической сущности (коллективная собственность) и правовой природе (объединение капиталов) акционерного общества, в связи с чем следует исключить легальную возможность создания акционерного общества одним лицом и существования акционерного общества с одним акционером.

Учредительным документ должен признаваться только при указании на него в законе, соответствии его положений закону и при условии его регистрации или представлении для проверки на предмет соответствия требованиям закона при регистрации юридического лица.

В связи с процессом утраты акционерным обществом договорной природы его учредительный документ (устав, меморандум и т.п.) должен определять статус общества. Отношения группы лиц по созданию акционерного общества подчиняются принципу свободы договора и, как правило, подлежат контролю со стороны государства только в случае конфликта между ними; следовательно, договор о создании акционерного общества не должен требовать регистрации и не является его учредительным документом.

Выделены два порядка создания акционерных обществ по степени урегулированности - доверительный и контролируемый - и раскрыто их содержание. В России экономические и социально-политические причины требуют ужесточения правового регулирования возникновения акционерных обществ и перехода к контролируемому порядку их создания.

В целях охраны прав акционеров и обеспечения финансовой дисциплины в процедуру ликвидации следует в обязательном порядке включить ревизию и аудиторскую проверку, а акты ревизионной комиссии и аудиторское заключение - представлять для регистрации ликвидации акционерного общества и распространить на них действие принципа публичности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

При коллизии норм о правовом статусе любого субъекта, в том числе акционера, следует применять те, которые предоставляют больше прав и лучше гарантируют их охрану.

Выявлена тенденция унификации правового регулирования реорганизации юридических лиц различных организационно-правовых форм и концентрация соответствующих норм в одном акте. Кроме соблюдения принципа законодательной экономии это позволяет избежать противоречий в правовом регулировании реорганизации, в которой принимают участие юридические лица различных организационно-правовых форм.

По примеру правового регулирования ликвидации и с использованием зарубежного опыта предлагается выделять пять этапов реорганизации: 1) предварительная стадия; 2) стадия оформления инициативы; 3) организационная стадия; 4) стадия утверждения; 5) регистрационная стадия. При этом созыв общего собрания акционеров необходим дважды: на стадиях оформления инициативы и утверждения. Это средство реализации прав акционеров на участие в управлении и знак признания верховенства власти общего собрания акционеров.

В отличие от реорганизации поглощения являются сделками, в силу их объема, субъектного состава и последствий - сделками экстраординарными.

Предложено рассматривать корпоративное управление как урегулированную нормами права систему организационных и имущественных отношений, с помощью которой акционерное общество (юридическое лицо корпоративного типа) реализует, представляет и защищает интересы своих инвесторов, в первую очередь акционеров.

Выделяются основные характерные черты корпоративного управления: 1) ограничение ответственности и предпринимательского риска; 2) корпоративный принцип организации дел в акционерном обществе; 3) демократичность при формировании органов акционерного общества (иного юридического лица корпоративного типа); 4) разделение функций управления и контроля в органах акционерного общества; 5) исключительность компетенции органов управления акционерного общества и ее формирование по остаточному принципу; 6) стандартизация управления; 7) защита органов акционерного общества и их членов от ненадлежащего влияния; 8) принцип публичного ведения дел, "прозрачность" информации; 9) поиск компромиссов между интересами собственников, управляющих, работников, кредиторов (в первую очередь, облигационеров), контрагентов, потребителей и общества (социума) в целом как целеполагание.

Кодексы корпоративного управления основаны на принципах, закрепленных в национальном акционерном законодательстве; имеют комплексный характер, включая нормы гражданского, трудового права, банковского законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг и т.д., но генетически связаны с акционерным правом; имеют сложный, но действенный механизм применения, основанный не на административном, а на экономическом принуждении. Кроме того, многие положения этих актов признаны на уровне законов и административных актов, что свидетельствует об унификации правового регулирования корпоративного управления.

Выделены характерные черты корпораций: 1) по общему правилу они создаются лицами (учредителями), которые становятся участниками (членами) данных организаций; 2) они изначально ставят перед собой все три основные цели создания и деятельности юридических лиц; 3) они являются статутными формами коллективной предпринимательской деятельности; 4) они являются собственниками принадлежащего им имущества; 5) их уставный (складочный, паевой) капитал разделен на доли (вклады) учредителей (участников); 6) управление в них осуществляется через систему специально создаваемых органов, одним из которых всегда является общее собрание участников (членов); 7) их существование не прекращается с выходом из их состава отдельных участников (членов); 8) в них возможно наличие двух общностей: участники и трудовой коллектив.

В силу своих основных характеристик акционерные общества относятся к корпорациям.

Предложена новая классификация юридических лиц по российскому законодательству:

I. Корпоративные организации:

1. Корпорации (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы).

2. Организации корпоративного типа (общество с дополнительной ответственностью, хозяйственные товарищества).

3. Незанимающиеся предпринимательской деятельностью организации корпоративного типа (потребительские кооперативы, часть некоммерческих организаций собственников).

II. Унитарные организации:

1. Унитарные предприятия.

2. Учреждения.

3. Юридические лица публичного права.

Сложная система органов акционерного общества свидетельствует: 1) о тенденции к разграничению управления и контроля (во всяком случае, в немецкой модели); 2) о выделении в рамках управления организационной и исполнительно-распорядительной деятельности.

Наличие исключительной компетенции и распределение полномочий свидетельствует об относительной независимости и самоценности каждого органа юридического лица.

Построение системы органов юридического лица и распределение полномочий между ними призваны нейтрализовать конфликты разнонаправленных интересов, выработать общий "вектор" воли юридического лица.

При характеристике компетенции годовых собраний акционеров выявлены две общие тенденции: 1) выделение общей и исключительной компетенции, хотя вопросы последней также подлежат делегированию - совету директоров; 2) формализация роли общего собрания акционеров за счет расширения круга вопросов, решение по которым принимается исключительно по предложению совета директоров.

В свете разделения полномочий и в надежде противодействия произволу представляется целесообразным:

- четко разделить в законе общую и исключительную компетенцию общего собрания акционеров;

- сократить число вопросов, относящихся к исключительной компетенции, сохранив наиболее значимые для существования и деятельности акционерных обществ (например, реорганизация, ликвидация общества, изменения прав акционеров, уставного капитала, крупные изменения имущества, решение отнесенных к компетенции других органов управления вопросов, которые эти органы не могут решить).

Представляется необходимым в исключительных случаях предоставить право созыва общего собрания акционеров арбитражному суду по инициативе любого акционера, прокурора или заинтересованного лица (кредитора и т.п.)

Правовое регулирование состава совета директоров призвано предупреждать корпоративные конфликты и обеспечивать объективное отражение интересов всех групп акционеров и других "заинтересованных" лиц.

В ФЗ необходимо квотирование мест в совете директоров (наблюдательном совете) для акционеров, "исполнительных директоров" (членов коллегиального исполнительного органа управления), наемных работников, привлеченных внешних специалистов (экспертов), независимых директоров.

Необходимо включение в гл. VII ФЗ норм о понятии и количестве независимых директоров в составе совета директоров.

Целесообразно создание комитетов в составе совета директоров (наблюдательного совета), так как они позволяют нейтрализовать три проблемы: смешения функций управления и контроля, дефицит времени, сложность информации.

Наряду с общими требованиями ГК о правосубъектности для эффективной работы совета директоров необходима выработка системы дополнительных требований к его членам. Она может состоять из позитивных рекомендательных и негативных обязательных цензов. К первой группе рекомендуется относить возраст, образование, наличие специальных познаний, опыта работы в данной отрасли, место регистрации/постоянного проживания, участие в органах управления определенного числа организаций (или хотя бы коммерческих организаций) и др.; ко второй - отсутствие судимости, фактов привлечения к ответственности за административное правонарушение в сферах предпринимательской деятельности, финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг. Специальные требования могут быть введены в ФЗ или содержаться в уставе.

Рационален и соответствует принципу равенства участников частноправовых отношений возврат в отечественном законодательстве к признанию права юридического лица на участие в совете директоров акционерного общества в качестве его члена и предложено исключить из ч. 1 п. 2 ст. 66 ФЗ первое предложение.

Предложены две классификации вопросов, находящихся в ведении совета директоров: 1. По характеру вопросов: а) организационные; б) имущественные; в) смешанные; 2. По степени участия совета директоров в их решении: а) исключительной компетенции; б) делегированные совету директоров общим собранием акционеров; в) решение по которым принимаются с учетом мнения других органов общества или другими органами общества.

Правовой статус руководителя организации является комплексным и отношения, в которые он вступает с организацией и третьими лицами, регулируются, в первую очередь, трудовым и гражданским правом, а также административным, уголовным и др.

Права акционеров связаны с экономическими правами и свободами, с созданием и (или) деятельностью акционерного общества. Их природу мы видим не столько во владении акцией, сколько в участии акционера в акционерном обществе.

Большинство прав акционеров, в первую очередь прав в сфере управления по условиям реализации, являются сложноструктурированными.

С позиций теорий правопреемства и на основе анализа правовых актов обосновано, что если на момент отчуждения акций акционер имел право на обжалование действий акционерного общества (решений органов управления, сделок), то это право переходит к новому акционеру в составе переданного комплекса прав, принадлежавшего отчуждателю акций.

Предложена система контроля в акционерном праве:

I. Внешний:

1. Государственный (и муниципальный).

2. Саморегулируемых организаций и других организаций, участником которых является акционерное общество и (или) которые имеют властные полномочия в отношении акционерного общества.

3. Со стороны аудитора (аудиторской организации), независимого оценщика.

II. Внутренний:

1. Органов управления в отношении подотчетных и подконтрольных им органов.

2. Специализированных органов контроля:

а) со стороны ревизора (ревизионной комиссии);

б) внутрихозяйственный контроль, осуществляемый постоянно действующей службой.

3. Отдельных акционеров и их групп.

Выявлена тенденция сближения видов контроля. Пересечение классификаций субъектов контроля в разных смыслах этого слова свидетельствует о взаимопроникновении публично- и частноправового регулирования, внешних и внутренних акционерных отношений.

Предложена классификация "лиц, имеющих возможность определять действия юридического лица" (п. 3 ст. 56 ГК):

I. Имеющие право определять действия юридического лица в силу своего правового положения:

1. Учредители.

2. Участники - владельцы определенного пакета акций.

3. Члены представительных органов управления.

II. Имеющие право определять действия юридического лица на основе договора:

1. Контрагенты в рамках обычной хозяйственной деятельности.

2. Доверительный управляющий.

3. Руководитель организации.

III. Имеющие право определять действия юридического лица по основаниям смешанного характера:

1. Публично-правовые образования.

2. Правосубъектные образования, осуществляющие функции органов управления (ликвидационная комиссия, арбитражный управляющий).

3. Инсайдеры как лица, обладающие служебной информацией.

4. Управляющая организация (управляющий).

В целом в развитых странах складывается "смешанная система", которую характеризует то, что в ней экономический контроль (в широком смысле слова) и регулирование осуществляются со стороны общества, государства и частных институтов. Государственное и корпоративное регулирование постепенно сближаются и преследуют схожие цели в мониторинге деятельности компаний.

Происходит сближение различных отраслевых средств, способов и методов охраны и защиты благ.

Ответственность во внутренних акционерных отношениях наступает за посягательства смешанного характера - на имущественную сферу и на правовой статус субъекта этих отношений.

Ответственность в отношениях, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешних акционерных правоотношениях), носит комплексный характер, часто направлена на защиту одновременно нескольких видов субъектов, обычно наряду с элементом наказания включает компенсаторно-восстановительный элемент.

В самом широком смысле субъекты управления приравниваются к "лицам, имеющим возможность определять действия юридического лица". В узком смысле слова это:

I. Осуществляющие управленческое воздействие извне акционерного общества:

1. Управляющая организация, управляющий.

2. Арбитражный управляющий.

II. Осуществляющие управленческое воздействие изнутри акционерного общества:

1. Органы управления:

а) общее собрание акционеров;

б) представительные органы управления;

2. Члены органов управления.

3. Ликвидационная комиссия.

Ответственность лиц, осуществляющих управление в акционерном обществе, может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, локальными правовыми актами (в первую очередь, уставом акционерного общества и положениями о конкретных органах управления), договорами (гражданско-правовыми и трудовыми).

Ответственность может быть виновной (например, ч. 3, 4 п. 3 ст. 6 ФЗ) и наступать вне зависимости от вины (ч. 1 п. 2 ст. 71 ФЗ, ч. 1 ст. 277 ТК), а также быть индивидуальной, самостоятельной, субсидиарной, долевой, солидарной.

Ответственность может носить гражданско-правовой характер (всегда), дисциплинарный (членов органов управления, связанных с акционерным обществом трудовыми правоотношениями, всегда - руководителя), административно-правовой (в отношении физических и юридических лиц, дисквалификация - только в отношении физических лиц, руководителя акционерного общества), уголовно-правовой (только в отношении физических лиц). Сложный характер отношений в сфере управления акционерным обществом требует объединения различных средств ответственности.

В рамках гражданского права осуществляется признание недействительным акта - в отношении решения любого органа управления; признание сделки недействительной и применения последствий недействительности - в отношении совершенной любым лицом, осуществляющим управление в акционерном обществе, от имени этого общества; возмещение убытков - любым лицом, осуществляющим управление в акционерном обществе.

Выведены и предложены формирующие понятийный аппарат акционерного права определения: локальных актов (юридических лиц в том числе акционерных обществ), уставного капитала акционерного общества, акции, дивиденда, ликвидационной стоимости, общего и индивидуального контрольных пакетов акций, предоставления информации.

Большинство теоретических положений сопровождается предложениями по совершенствованию правовых актов и локального правового регулирования.

В целом разработана эмпирически обоснованная и теоретически стройная концепция акционерного права как правовой формы имущественных отношений в сфере предпринимательской деятельности, регулирование которых изменило в современных условиях традиционной цели (извлечение прибыли) и через средства частного, публичного и социального права направлено на поиск компромисса между субъективными правами и законными интересами всех "заинтересованных лиц" (в первую очередь, акционеров как экономических собственников, акционерного общества как основного субъекта права собственности в акционерных отношениях, членов органов управления, а также наемных работников, кредиторов, потребителей, общества и государства), на удовлетворение общекорпоративного интереса.

 


<