§ 2. Осуществление, обеспечение и охрана прав акционеров : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Осуществление, обеспечение и охрана прав акционеров

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

Осуществление прав акционеров: понятие, способы, гарантии, принципы. Обеспечение прав акционеров: понятие, юридические, экономические, организационные, институциональные меры. Охрана и защита прав акционеров. Контрольные пакеты акций. Правопреемство.

 

Ценность любого субъективного права заключается не столько в его провозглашении, сколько в возможности его беспрепятственной реализации, осуществления. Под осуществлением прав понимается совершение тех действий, возможность которых предусматривается содержанием соответствующих субъективных прав, т.е. реализация содержания субъективного права.

Управомоченный субъект может осуществлять свое право любыми не противоречащими закону способами. Прежде всего они зависят от назначения права. Так, в правоотношениях собственности характер общего правила носит осуществление правомочий собственными действиями управомоченного субъекта по владению, пользованию и распоряжению имуществом при воздержании третьих лиц от совершения действий, препятствующих осуществлению собственником своих правомочий. В обязательственных правоотношениях интерес управомоченного лица удовлетворяется в основном за счет совершения определенных действий обязанным лицом: передача товара, выполнение работы, оказание услуги.

Права акционеров как производные от участия в акционерном обществе практически всегда требуют активных действий от акционерного общества (например, право акционера на информацию - обязанность акционерного общества по раскрытию и предоставлению информации; право акционера при определенных условиях требовать часть прибыли от деятельности акционерного общества - обязанность общества поставить вопрос о распределении прибыли в дивиденды в повестку дня годового общего собрания акционеров, сообщить акционеру о проведении собрания, о принятых на нем решениях, составить список лиц, имеющих право на выплату дивидендов и т.д.). В ряде случаев требуются активные действия самого акционера (например, при реализации права требовать выкупа акций).

Кроме того, различают фактические и юридические способы реализации (осуществления) права. К фактическим можно отнести, например, владение и пользование собственником имуществом. К юридическим способам - совершение лицом сделок в отношении своего имущества. Как фактические, так и юридические способы осуществления права влекут определенные правовые последствия. Они могут носить характер установления права, признания права, правоизменяющий и правопрекращающий характер.

При распространении на права акционеров общих положений гражданского права <32> отметим превалирование юридических способов реализации (осуществления) и подъем на уровень выше в системе юридических фактов: совершение не только сделок, но и юридических актов, т.е. реализация права через всю палитру действий. Это связано, на наш взгляд, с участием акционеров в системе корпоративного управления и в реальном управлении обществом.

От характера субъективного права зависит, исчерпывается ли осуществление права каким либо одним действием или требует длящихся, повторяющихся действий. Несмотря на длящийся характер отношений по участию в акционерном обществе превалируют одномоментные действия акционеров: требование о внесении записи в реестр владельцев именных ценных бумаг, предложение акции к покупке третьему(им) лицу(ам) и т.д. Представляется, что это связано с активным характером действий акционера и акционерного общества в правоотношении.

Реализация субъективного права собственными действиями может осуществляться как непосредственно, так и опосредованно - действиями управомоченного лица или через представителей и (или) посредников. Помимо обычных гражданско-правовых институтов здесь особо значим институт номинального держания акций и доверительного управления акциями <33>.

В литературе различают режимы реализации права на осуществление определенной деятельности как системы методов и способов правового регулирования поведения лица, включая особый порядок возникновения и формирования содержания прав и обязанностей, процедуры их осуществления, специфику санкций и способов их реализации. Правовой режим может быть классифицирован на отдельные виды по объекту его применения и структурирован по его элементам и связям между ними. Выделяют нормативно-правовой, организационно-правовой, договорно-правовой и правоохранительный режимы деятельности <34>. В первую очередь речь идет о допуске акционерных обществ к некоторым видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, о создании кредитных, страховых и т.п. организаций в организационно-правовой форме акционерных обществ. Но, на наш взгляд, специфика акционерного права заключается не только и не столько в подчинении режимам лицензирования и сертификации, а в легальном установлении специальных требований к созданию и деятельности исключительного эмитента акций и в участии в нем инвесторов.

Различают экономические, политические, организационные и правовые гарантии осуществления прав.

Осуществление прав подчиняется общим принципам гражданского права. Следует различать разрешительные и ограничительные принципы осуществления субъективных прав. К первым относятся: 1) недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК); 2) беспрепятственное осуществление субъектами своих прав по своему усмотрению (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 9 ГК).

Здесь проявляется такой элемент метода гражданско-правового регулирования, как автономия воли. Субъект, осуществляя свое право, может выбрать один из вариантов поведения, предложенных законодателем, либо сконструировать иной, не предусмотренный законом, но и не противоречащий ему <35>.

Вторые называют пределами (границами) осуществления субъективных прав.

Следует различать границы содержания субъективного права и пределы его осуществления. "Если содержание субъективного права отвечает на вопрос о том, какие возможности предоставляются управомоченному лицу, то осуществление права отвечает на вопрос о том, каким образом эти возможности реализуются. Поэтому пределы осуществления... прав есть границы реализации тех возможностей, которые предоставлены лицу данным субъективным правом" <36>.

Различают общие и частные пределы осуществления прав. Общие связаны с единой системой требований к осуществлению прав. Частные характеризуют специфику осуществления определенной группы прав (например, вещных), в определенной сфере (например, при осуществлении предпринимательской деятельности) и т.п., т.е. конкретику отношений.

К осуществлению субъективных прав тяготеют вопросы гарантий и обеспечения (обеспечить - "сделать вполне возможным, действительным, реально выполнимым") К экономическим мерам можно отнести всю систему экономических отношений в нашей стране, включая существование частной собственности, возможность свободно использовать свое имущество для предпринимательской деятельности в единоличной или ассоциированной форме.

Институциональные меры означают создание и функционирование государственных и муниципальных органов, а также государственных и негосударственных организаций, осуществляющих практическую деятельность в рассматриваемой нами сфере. Иначе говоря, это структурный блок. Инструментарий их деятельности, ее направления, формы и методы, средства составляют функциональный блок или организационные меры. Также последние можно определять как регулирование акционерных правоотношений, в содержание которых входят и права акционеров.

Здесь полезно вспомнить, что к формам регулирования в литературе относят: 1) установление норм права; 2) применение норм права; осуществление организационных действий (оперативно-организаторская работа). Контроль, который также часто включают в этот перечень, является не столько формой, сколько видом регулирования. Применение мер государственного принуждения как включают во вторую форму, так и выделяют в качестве самостоятельной <39>.

Юридические меры связаны с терминами "защита" и "охрана".

К сожалению, в литературе и в правовых актах подчас происходит смешение понятий "защита", "охрана", а также "обеспечение", "гарантирование" и т.п. (сравним, например: ст. 38, 46, 52, а также ст. 17, 18, 45 Конституции РФ). В связи с этим говорят о защите в широком смысле слова - охране, с нашей точки зрения <40> - и о защите в узком смысле слова, которая предусматривает специальный объект, специальные основания, специальные меры. ГК, а также гражданское и арбитражное процессуальное законодательство в основном ориентируются на это "узкое" понятие.

Смысловое значение термина "охрана" в русском языке определяется через слово "охранять", что означает оберегать, бережно относиться. Таким образом, понятие охраны имеет явно выраженный превентивный характер, предусматривает систему мер (в том числе норм), обеспечивающих рациональное использование и сохранение. Как функция охрана связана с обеспечением прав до тех пор, пока права и (или) законные интересы не будут ограничены на основании закона или нарушены. Защищать же - значит, охраняя, оградить от посягательства, от враждебных действий, от опасности <41>. Следовательно, защита как вид деятельности направлена на выполнение правоохранительных задач. Их соотношение по поводу субъективных прав удачно охарактеризовал Н.И. Матузов: "Охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются" <42>.

Представляется, что характеру гражданского права, регулирующего "нормальные" отношения в гражданском, торговом обороте, больше соответствует превентивная функция, т.е. охрана. При большем внимании к ней в ряде случаев можно предотвратить правонарушение и избежать применения способов защиты прав и мер ответственности.

Примечательно, что в Германии защита прав акционеров понимается и как охрана, и как обеспечение. Ее основными принципами по немецкому законодательству являются: предоставление каждому владельцу хотя бы одной акции акционерного общества права голоса на общем собрании акционеров; отсутствие препятствий в регистрации прав собственности на акции; возможность свободного осуществления прав, связанных с обладанием и распоряжением акциями; участие в формировании совета директоров; участие в распределении прибыли компании <43>.

В организационные меры обеспечения прав акционеров в широком смысле слова можно включать установленный законом порядок образования, функционирования и размеры имущественной базы деятельности акционерных обществ, перечень (круг) лиц, которые могут быть их учредителями (участниками), состав и компетенцию органов управления акционерных обществ, порядок распределения прибыли и т.д.

Например, единогласное принятие всеми учредителями решения об учреждении акционерного общества (п. 1 - 3 ст. 9 ФЗ) служит своего рода гарантией свободного участия лиц в обществе, отсутствия принуждения к передаче своего имущества юридическому лицу, в деятельности которого потенциальный акционер не заинтересован <44>. Единогласное принятие всеми учредителями решения об учреждении денежной оценки вкладов, вносимых в неденежной форме в оплату акций общества (п. 3 ст. 9 ФЗ), должно способствовать объективности и единообразию в оценке вкладов, препятствовать искусственному завышению этой оценки.

Государственная регистрация акционерного общества представляет собой акт компетентного государственного органа, фиксирующего факт создания общества, реализующий контроль за законностью этой процедуры, а также означающий признание за обществом и предоставление ему государством правосубъектности <45>. Только к созданному, т.е. зарегистрированному акционерному обществу, акционер может предъявлять какие-либо требования.

Не меньшее значение имеет и лицензирование. "Законодательный запрет безлицензионной профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг предусматривает появление на нем хозяйствующих субъектов и граждан, имеющих сомнительную материальную базу и недостаточную квалификацию. Кроме того, лицензия является весьма эффективным рычагом контроля за соблюдением прав инвесторов как со стороны эмитентов ценных бумаг, так и всяческих посредников, поскольку позволяет оперативно пресекать допущенные нарушения путем ее приостановления или аннулирования" <46>.

Нормативное обеспечение прав акционеров реализуется через их закрепление в различных источниках права. В частности, ФЗ в соответствии с ГК определяет права акционеров, обеспечивает защиту прав и интересов акционеров (п. 1 ст. 1 ФЗ). В уставе акционерного общества должны содержаться права акционеров по каждой категории принадлежащих им акций (п. 3 ст. 11, ч. 1 п. 1 ст. 27 ФЗ). По каждой акции одной категории (типа) предоставляется одинаковый объем прав (ст. 31 ФЗ).

Ряд прав акционеров, в свою очередь, выступает как гарантия, условие реализации других прав. Например, преимущественное право приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, может быть реализовано при соблюдении права акционера на информацию (сравним п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 38, п. 1 ст. 40 и ст. 41 ФЗ).

Выше было отмечено, что имущественные права акционеров требуют в качестве оснований возникновения, изменения и прекращения, как правило, сложные юридические составы <47>, включающие порой как сделки, так и юридические акты. Права акционеров в сфере управления, кроме этого, требуют включения иных неимущественных прав, прав в сфере управления.

Право на участие в управлении акционерным обществом реализуется непосредственно - через участие в работе общего собрания акционеров и голосование на нем - и опосредованно - через подачу предложений в повестку дня общего собрания акционеров (ст. 53 ФЗ), выдвижение кандидатов в органы акционерного общества, в том числе органы управления (ст. 53 ФЗ), право на информацию об общем собрании акционеров (ст. 52 ФЗ), право на участие в общем собрании акционеров непосредственно или через представителя (ст. 51, 57 ФЗ), право голоса на общем собрании акционеров (ст. 31, 32, 49 ФЗ), право на информацию о решениях общего собрания акционеров (ст. 62 ФЗ), право обжаловать решения общего собрания акционеров (ст. 49 ФЗ), контроль за деятельностью органов управления на общем собрании акционеров и через органы контроля, кандидатов в которые выдвигает акционер, которые избирает акционер, через прекращение деятельности органов акционерного общества и т.д. Подчеркнем два момента: 1) во всех случаях для реализации этих прав требуется осуществление права акционера на информацию - о своих правах, о созыве общего собрания акционеров, о решениях органов акционерного общества и т.д.; 2) так как органы управления по общему правилу избираются на общем собрании акционеров и на нем же прекращаются их полномочия, то в основания возникновения, изменения и прекращения прав акционеров в сфере управления требуется также включение компетенции высшего органа управления акционерного общества.

Таким образом, большинство прав акционеров, в первую очередь прав в сфере управления, по условиям реализации является сложноструктурированными.

Акции определенной категории (типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав. Кроме декларации этого правила в ряде норм (ст. 31 ФЗ и др.) мы видим его реализацию, например, в принципе голосования на общем собрании акционеров - "одна голосующая акция общества - один голос" (ст. 59 ФЗ).

Однако общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций. Наиболее остро этот вопрос стоит в сфере управления акционерным обществом.

Обладание не менее чем 1% акций дает право:

- требовать для ознакомления список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ч. 1 п. 4 ст. 51 ФЗ);

- обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа акционерного общества, к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями, бездействием (п. 5 ст. 71 ФЗ).

Обладание не менее чем 2% акций дает право:

- на внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и на выдвижение кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, счетную комиссию, на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 ФЗ).

Обладание не менее чем 10% акций дает право:

- требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55 ФЗ);

- требовать осуществления поверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности (п. 3 ст. 85 ФЗ).

Обладание не менее чем 25% акций дает право:

- доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (п. 1 ст. 91 ФЗ).

Порядок проведения общего собрания акционеров и принятия решений на нем могут подсказать нам и другие числа: например, 30% голосов позволяет провести повторное общее собрание акционеров (ч. 2 п. 3 ст. 58 ФЗ), 75% голосов - принимать решение по наиболее значимым вопросам деятельности акционерного общества (его реорганизации, ликвидации и т.п. - п. 4 ст. 49 ФЗ) <48>.

То есть для эффективной реализации прав акционеров в ряде случаев необходима концентрация акционерного капитала.

И здесь мы наблюдаем интересную картину. Структура акционерного капитала в США отличается высокой степенью распыленности. В 1988 г. только 8 из 50 крупнейших американских корпораций имели акционеров, которым принадлежало не менее 5% акционерного капитала <49>. В Германии традиционной стала концентрация у банков 4/5 голосов.

Опыт развитых стран и отдельных корпораций (например, "ATT" с 3 млн. акционеров или "Дженерал моторс" с 1 млн.) свидетельствует о наличии стойкой обратной зависимости между размерами концентрации капитала и размерами пакета акций у "среднего" акционера. В условиях их распыленности реальным воздействием на управление акционерными обществами обладают только владельцы контрольных пакетов акций.

В рамках акционерной собственности посредством владения контрольными пакетами акций осуществляется контроль над акционерными обществами. Общий контрольный пакет акций - это количество акций, которое должно принадлежать акционеру(ам) (основному владельцу) для осуществления реального воздействия на акционерное общество при принятии решений на общем собрании акционеров. Различают контроль путем сосредоточения большинства, значительного количества или меньшинства голосующих ценных бумаг.

Контроль большинством акций характерен в основном для мелких и средних фирм, а также для заграничных филиалов современных международных корпораций. Отдельные монополистические гиганты уже в конце 1930-х гг. также контролировались таким путем. Так, в компании "Форд моторс" семейство Фордов владело 100% акций <50>. Контроль посредством владения пакетом акций, составляющих меньшинство (20% и менее) всех голосующих ценных бумаг фирмы осуществляется, когда крупный вкладчик или группа немногочисленных акционеров владеет достаточным количеством ценных бумаг для достижения доминирующего положения в акционерном обществе. Такой контроль (в зарубежной литературе часто называемый "рабочим") возможен в условиях широкого распыления голосующих ценных бумаг среди многочисленного количества акционеров. Так, в корпорации "Америкэн телефон энд телеграф", которая имеет более 2 млн. акционеров, контрольный пакет не превышает 0,6 - 0,98% всех акций. Американский экономист Е. Герман приводит примеры, когда 1 - 2% (или даже 0,5%) голосующих акций достаточно для поддержания контроля собственника над реальным капиталом корпорации на многие годы <51>. В то же время этот тип не гарантирует постоянного и устойчивого контроля над деятельностью акционерного общества. Контролирующая группа может быть подвержена "нападению" извне и легко потерять свое доминирующее положение. Поэтому для его упрочения используются дополнительные средства, в частности, деление акций на различные типы, сбор голосов по доверенностям, личное представительство в правлении, предоставление кредитов и т.п. Западные экономисты (А. Берли, Г. Минз, Р. Ларкнер и др.) наряду с отмеченными типами выделяют еще и так называемый менеджериальный контроль, т.е. контроль над акционерным обществом со стороны наемных управляющих. Он, по их мнению, характерен для фирм, в которых крупные пакеты акций составляют незначительную долю от всего количества голосующих ценных бумаг. Берли и Минз считают, что корпорации, где индивидуальные пакеты акций составляют менее 5%, контролируются менеджментом, так как нет доминирующего собственника <52>.

Эта теория, однако, либо абстрагируется от дальнейшей эволюции отношений контроля, либо рассматривает ее вне связи с развитием банков. Кроме того, детально не анализируется вопрос о пределах самостоятельности высших управляющих, а также форма проявления отношений контроля в современных условиях.

Между тем уже разделение учредителями акционерного общества его ценных бумаг на различные типы имеет важное значение в эволюции контроля. При выпуске привилегированных и обыкновенных акций возможность активного участия в принятии решений закрепляется, как правило, лишь за владельцами последних. Так образуется контрольный пакет, который охватывает меньшинство акций, укрепленный системой разделения фондовых сертификатов. Контроль над акционерным обществом еще более упрочивается за небольшой группой акционеров в случае разделения обыкновенных акций на два класса: А (без права голоса) и Б (с правом голоса). Кроме того, особенностью развития современного рынка фондовых капиталов является сокращение доли акций в общей совокупности ценных бумаг частных обществ. Поэтому их роль в привлечении дополнительных средств падает. Зато возрастает их значение как рынков контроля над фирмами. В то же время носителями внешних источников финансирования все больше становятся облигации акционерных обществ, которые не дают их владельцам права голоса на общем собрании.

Выпуск значительного количества облигаций в сочетании с привилегированными и обыкновенными акциями имеет важное значение для укрепления контроля над фирмой со стороны ее учредителей. Этот выпуск может быть осуществлен в таком объеме, что стоимость реального капитала будет соответствовать лишь цене выпущенных облигаций и привилегированных акций. В таком случае голосующие ценные бумаги (а иногда и часть привилегированных) достаются учредителям безвозмездно, и они осуществляют контроль, либо вообще не вложив никаких капиталов, либо израсходовав на эту операцию мизерные средства. К тому же присвоенные ими акции ежегодно приносят им учредительские доходы.

Кроме общего, следует определять и индивидуальный контрольный пакет акций - количество акций, которое может находиться в руках у одного держателя. Правовой смысл ограничений состоит в юридической силе акций. Участие и роль акционера в управлении делами адекватны количеству и сумме принадлежащих ему акций, а голосование осуществляется по принципу "Одна акция - один голос". С этой целью устанавливаются равная номинальная стоимость акций, ограничения на количество или сумму акций для одного акционера с целью ограничения его роли в управлении (как правило, в антимонопольном законодательстве через специальный режим приобретения более определенного количества акций).

Минимальный объем прав предоставляет дробная акция - нововведение ФЗ редакции 2001 г. В начале и середине 90-х гг. XX в. предлагалось "на уровне закона или, по крайней мере, устава и внутренних документов акционерного общества предусмотреть право и (или) обязанность акционерного общества приобретения одной акции (при разделе имущества, состоящего из числа акций, не подлежащего делению без остатка на число сособственников) или неделимого остатка акций. Причем при выделе доли акционерному обществу можно предоставить преимущественное право покупки и соответствующую обязанность по выплате стоимости доли второй очереди непосредственно после сособственников" <53>.

Сегодня дробная акция (часть акции) образуется только при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером ЗАО (ст. 7 ФЗ), при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (ст. 40, 41 ФЗ), а также при консолидации акций (п. 1 ст. 74 ФЗ), когда приобретение акционером целого числа акций невозможно (ч. 1 п. 3 ст. 25 ФЗ). Их существование - величина переменная: при приобретении одним лицом двух и более дробных акций одной категории (типа) эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (ч. 4 п. 3 ст. 25 ФЗ).

Согласно ч. 2 п. 3 ст. 25 ФЗ - дробная акция наделяет акционера - ее владельца правами, предоставляемыми акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Существует противоречие между ч. 2 п. 3 ст. 25 и ст. 52, п. 7 ст. 49, п. 7 ст. 55, п. 5 ст. 71, ст. 91 ФЗ: владелец дробной акции имеет полное право (а не часть его) на информацию, на обжалование решения общего собрания акционеров, на подачу иска о возмещении убытков, причиненных акционерному обществу его органами управления и т.п. Но в целом из наименования и характеристики предоставляемых прав по объему (ч. 2 п. 3 ст. 25 ФЗ) можно сделать вывод, что режим дробных акций тяготеет к режиму отдельных вещей. Об общей долевой собственности гласит п. 3 ст. 57 ФЗ, но идет ли речь о дробных акциях или другой ситуации, остается спорным вопросом.

Умозрительно можно делать вывод о защите прав акционеров, так как исключена действовавшая до 1 января 2002 г. норма ст. 74 ФЗ о принудительном выкупе дробных акций. Практики же считают институт дробных акций не отражающим потребности гражданского оборота (в силу узости круга оснований возникновения и прекращения) и необоснованно усложняющим учет прав и акций, решение организационных вопросов в акционерном обществе (проведение общих собраний акционеров) и др. <54>

Представляется необходимым конкретизация правового режима дробных акций на уровне ФЗ. Следует дополнить основания их образования случаем раздела имущества, состоящего из числа акций, не подлежащего делению без остатка на число сособственников; конкретизировать, что дробная акция наделяет владельца имущественными правами и правом голоса, предоставляемыми акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет, а иными правами - в полном объеме; ограничить срок ее нахождения в обороте одним годом и предоставить сособственникам (при их наличии) и (или) акционерному обществу (непосредственно после сособственников) преимущественное право покупки и соответствующую обязанность по выплате стоимости доли.

Кроме количества акций на характеристику прав акционера влияет его правовой статус. Ряд норм ставит государство и (или) муниципальное образование - акционеров в привилегированное положение. Если в период закрепления за публично-правовыми субъектами пакетов акций или "золотой акции" <55> при приватизации унитарных предприятий это объясняется необходимостью обеспечения публичных интересов (ст. 1, 10 ГК и др.) и контролем за законностью и правопорядком (например, п. 6 ст. 28 ФЗ), то иные случаи (например, при ликвидации акционерного общества - п. 4 ст. 21 ФЗ), на наш взгляд, являются нарушением принципа равенства участников гражданских и акционерных правоотношений (ст. 1 ГК) и должны быть исключены. Общим правилом должно быть провозглашено: "Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, в чьей собственности закреплены акции акционерных обществ или обладающие специальным правом на участие в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), могут иметь права, отличные от прав других акционеров только в случаях, предусмотренных законодательством о приватизации, с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации государственного или муниципального унитарного предприятия, реорганизованного в акционерное общество".

По мнению ряда ученых в содержание субъективного права входит право на защиту Такой элемент метода частноправового регулирования, как равенство участников правоотношений, обусловливает разрешение споров органом, не связанным в административном отношении ни с одной из сторон.

Выделяют три пути разрешения спора между акционером и акционерным обществом в случае нарушения прав первого: внутрикорпоративный (внесудебный), административный (за правонарушения на рынке ценных бумаг), судебный <57>.

Внутрикорпоративный порядок защиты прав акционеров не урегулирован действующим законодательством, хотя по примеру организации биржевой торговли мог бы иметь определенное значение при его закреплении в уставе или ином локальном правовом акте акционерного общества. Соответствующий раздел встречается в ККУ.

То, что защита прав акционеров (как и любых субъективных гражданских прав) может осуществляться в гражданско-, административно- и уголовно-правовом порядке <58>, обусловлено, на наш взгляд, двумя причинами. Во-первых, диалектическим соотношением правовых статусов лица, что означает: каждый предыдущий статус составляет основу последующего, а каждый последующий частично входит в предыдущий. Общеправовой (конституционный) статус является базой для отраслевого статуса, а отраслевой (гражданско-правовой в нашем случае) служит основой индивидуального или конкретного статуса <59>. Общеправовой статус служит базовым для нескольких отраслей, в связи с этим отраслевые статусы оказываются генетически взаимосвязанными, что предопределяет в ряде случаев единство охраняемых благ (например, право собственности).

Во-вторых, в зависимости от характера правонарушения и типа органа, осуществляющего защиту права, можно условно выделить несколько "степеней" защиты прав. Следовательно, в отношении одного и того же субъективного права могут быть задействованы различные меры защиты.

В последние годы появилось несколько глубоких и интересных работ по вопросам защиты прав акционеров <60>, которые решили ряд важных вопросов и обозначили направление дальнейших исследований этого правового института. Однако "за кадром" остался основополагающий, на наш взгляд, вопрос о правопреемстве.

Пункт 7 ст. 49 ФЗ содержит 3 условия обжалования в суде решения общего собрания акционеров и сокращенный срок исковой давности. Кроме того, что последнее условие ("нарушены его права и законные интересы", а не права и законные интересы акционеров как таковых) провоцирует индифферентность и разобщенность акционеров, возникает вопрос о возможности обжалования решения общего собрания акционеров, принятого до приобретения акционером акции на вторичном рынке ценных бумаг, при формальном соблюдении всех вышеуказанных условий.

Обычно правопреемство рассматривают с точки зрения гражданского оборота <61>, но через правообладание мы выходим на вопрос правового статуса субъекта и на защиту его прав.

В отечественной литературе сформировались две основные теории правопреемства: дискретная - в процессе производного приобретения прав в гражданском обороте право у одного лица прекращается с одновременным причинно связанным возникновением его у другого или с переходом правового основания (Б.С. Антимонов, В.П. Грибанов, В.А. Рясенцев и др.) <62> - и транзитивная - правопреемство как производное правоприобретение является не простым переходом права от одного субъекта к другому, но устанавливает связь сущностных свойств правоотношений с возможным изменением частных при перемене субъектов правообладателей в рамках гражданского оборота как динамики гражданских правоотношений (Д.М. Генкин, Б.Л. Хаскельберг, Б.Б. Черепахин и др.) <63>.

К сожалению, ни в законодательстве, ни в судебной практике нет единого подхода к понятию правопреемства <64>. Так, например, п. 2 ст. 8, п. 1 ст. 157 ГК говорят о возникновении права, п. 1 ст. 21, п. 1, 2 ст. 53, п. 1, 2 ст. 125 - о приобретении права, п. 1 ст. 131, ст. 142, 146, п. 2, 4 ст. 209, ст. 217, п. 2 ст. 218, ст. 1110 - о переходе и передаче права.

В то же время согласно п. 3 ст. 1176 ГК "НАСЛЕДОВАНИЕ ПРАВ, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах" (выделено мной. - В.Д.), в состав наследства участника акционерного общества входят принадлежащие ему акции, а их переход к наследникам означает включение последних в число участников акционерного общества. Несмотря на смешение понятий "права" и "акции" представляется обоснованным обращение к ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК, по которой с передачей ценной бумаги переходят ВСЕ удостоверяемые ею ПРАВА В СОВОКУПНОСТИ <65>.

Пункт 2 ст. 57 ФЗ указывает на принадлежность права на участие в общем собрании акционеров приобретателю акции в случае ее передачи после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения собрания.

Пункт 4.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, несмотря на некоторую некорректность, предусматривает участие в общем собрании субъектов, к которым в порядке наследования перешли права на акции "лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании" <66>.

Как правило, при наследовании - длительном процессе новые субъекты оказываются уже включенными в список. Если свидетельство о праве на наследство еще не выдано, наследование не считается свершившимся, перехода прав на акции нет и эти лица на собрание не допускаются.

 

Все вышеизложенное в совокупности с характеристикой акционерного общества как объединения капиталов, а не лиц, доказывает, что, если на момент отчуждения акций акционер имел право на обжалование действий акционерного общества (решений органов управления, сделок), то это право переходит к новому акционеру в составе переданного комплекса прав, принадлежавшего отчуждателю акций. Соблюдение условий подачи иска в суд, срока исковой давности, необходимость представления доказательств нарушения прав и законных интересов акционера (п. 38 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) препятствует злоупотреблениям своими правами со стороны новых акционеров и необоснованному росту числа судебных разбирательств.

Обеспечение и защита прав акционеров не могут рассматриваться в отрыве от других проблем акционерного права. Их правовое регулирование должно развиваться в том числе при соблюдении прав и законных интересов самого акционерного общества и третьих заинтересованных лиц, что и обеспечивает система корпоративного управления.

 

Подведем итоги.

Большинство прав акционеров по условиям реализации являются сложноструктурированными.

Акции определенной категории (типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, но общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.

Существует стойкая обратная зависимость между размерами концентрации капитала и размерами пакета акций у "среднего" акционера. В условиях их распыленности реальным воздействием на управление акционерными обществами обладают только владельцы контрольных пакетов акций.

Предложена дефиниция общего контрольного пакета акций - это количество акций, которое должно принадлежать акционеру(ам) (основному владельцу) для осуществления реального воздействия на акционерное общество при принятии решений на общем собрании акционеров. Различают контроль путем сосредоточения большинства, значительного количества или меньшинства голосующих ценных бумаг.

Предложена дефиниция индивидуального контрольного пакета акций - это количество акций, которое может находиться в руках у одного держателя.

Предложены пути конкретизации правового режима дробных акций на уровне ФЗ: дополнить основания их образования случаем раздела имущества, состоящего из числа акций, не подлежащего делению без остатка на число сособственников; конкретизировать, что дробная акция наделяет владельца имущественными правами и правом голоса, предоставляемыми акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет, а иными правами - в полном объеме; ограничить срок ее нахождения в обороте одним годом и предоставить сособственникам (при их наличии) и (или) акционерному обществу (непосредственно после сособственников) преимущественное право покупки и соответствующую обязанность по выплате стоимости доли.

В целях соблюдения принципа равенства участников гражданских и акционерных правоотношений общим правилом должно быть провозглашено: "Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, в чьей собственности закреплены акции акционерных обществ или обладающие специальным правом на участие в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), могут иметь права, отличные от прав других акционеров только в случаях, предусмотренных законодательством о приватизации, с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации государственного или муниципального унитарного предприятия, реорганизованного в акционерное общество".

Защита прав акционеров (как и любых субъективных гражданских прав) может осуществляться в гражданско-, административно- и уголовно-правовом порядке, что обусловлено диалектическим соотношением правовых статусов лица и наличием нескольких "степеней", различных мер защиты в отношении одного и того же субъективного права.

Если на момент отчуждения акций акционер имел право на обжалование действий акционерного общества (решений органов управления, сделок), то это право переходит к новому акционеру в составе переданного комплекса прав, принадлежавшего отчуждателю акций.

Обеспечение и защита прав акционеров не могут рассматриваться в отрыве от других проблем акционерного права. Их правовое регулирование должно развиваться в том числе при соблюдении прав и законных интересов самого акционерного общества и третьих заинтересованных лиц, что и обеспечивает система корпоративного управления.