§ 3. Кодексы корпоративного управления : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

§ 3. Кодексы корпоративного управления

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

Обзор состояния кодексов образцовой практики. Классификация кодексов корпоративного управления (ККУ) по разработавшему (издавшему) их субъекту/уровню. Особенности ККУ. Структура ККУ. Юридическая сила ККУ. Механизм внедрения ККП.

 

Особую роль в механизмах реализации корпоративного управления играют так называемые кодексы корпоративного управления - ККУ (или кодексы образцовой практики - Code of best practices). Первыми в деле создания этого специфического источника права корпораций и акционерного права, в частности, были национальные юридические лица и международные организации (именно в такой последовательности).

Одним из первых сводов добровольно принимаемых стандартов и внутренних норм, устанавливающих и регулирующих корпоративные отношения, был Кодекс надлежащей практики и рекомендаций для директоров публичных компаний, подготовленный в 1989 г. Гонконгской фондовой биржей (с последующими дополнениями) <84>.

В национальном правотворчестве принимали участие как органы государственной власти, так и отдельные юридические лица - институциональные инвесторы, фондовые биржи, некоммерческие организации, пользующиеся авторитетом в исследуемой сфере. В ряде случаев они объединяли свои усилия.

В 1994 г. советом директоров "Дженерал моторс" подготовлены "Основные направления и проблемы корпоративного управления" <85>, которые стали одним из наиболее авторитетных и известных актов такого рода. В 1996 г. CalPRES (California Public Employees Retirement System) - один из крупнейших и наиболее активных пенсионных фондов США, а также институциональных инвесторов <86> обнародовал Глобальные принципы корпоративного управления <87>.

В 1994 г. Торонтской фондовой биржей (Канада) подготовлен Toronto Report <88>, в июне 1999 г. Доклад Дея <89>. Последним на сегодняшний день документом такого рода, выпущенным Торонтской фондовой биржей, является "Корпоративное управление: руководство по раскрытию информации" (декабрь 2003 г.) <90>. В мае 2000 г. на Business Roundtable (США) <91> были приняты Принципы корпоративного управления <92>, в ноябре 2003 г. Нью-Йоркская фондовая биржа разработала Окончательные правила корпоративного управления <93>. ККУ Кипра разработан Кипрской фондовой биржей (2002 г.). Токийская фондовая биржа подготовила Принципы корпоративного управления для акционерных компаний (2004 г.).

Швейцарский кодекс наилучшей практики корпоративного управления подготовлен Швейцарской бизнес-ассоциацией (2002 г.); Рекомендации по корпоративному управлению для акционерных компаний Финляндии разработаны Конфедерацией финских промышленников и предпринимателей (2003 г.).

Примерами работы государственных органов являются Принципы корпоративного управления, разработанные Комитетом по финансовым рынкам Греции (1999 г.); ККУ, подготовленный Высшим финансовым комитетом Малайзии (1999 г.); ККУ Пакистана, разработанный Комиссией по ценным бумагам и биржам Пакистана (2002 г.); Принципы корпоративного управления Турции, разработанные Комиссией по финансовым рынкам (2003 г.).

Наиболее профессиональными и проработанными автору представляются ККУ, в разработке которых принимали участие представители различных социальных сил, например, Кодекс корпоративной практики и поведения, подготовленный в 1994 г. Институтом директоров ЮАР при поддержке Предпринимательской палаты ЮАР и фондовой биржи Йоханнесбурга; "Объединенный кодекс" (The Combined Code) 1998 г. (последняя редакция - 2003 г.) <94>, разработанный в Великобритании на основе Закона о компаниях 1985 г. и отчетов комиссий Кэдбери (1992 г.) <95>, Гринбери (1995 г.) <96> и Хэмпеля (1998 г.) <97> Комитетом корпоративного управления, образованным английским корпоративным сообществом; разработанные в 1999 г. на базе французского Закона от 24 июля 1966 г. N 66537 о торговых товариществах "Рекомендации по корпоративному управлению" Комитета корпоративного управления Вьено, созданного французской ассоциацией частных предприятий <98>; Германский кодекс корпоративного управления 2000 г., подготовленный под эгидой Берлинской инициативной группы на основе акционерного закона 1965 г. <99>. Все они нашли признание и применение как на национальных, так и на международных рынках.

С конца 90-х гг. XX в. ККУ стали также разрабатываться международными организациями различного уровня, которые и ранее содействовали социально-экономическому развитию и корпоративному управлению как элементу его модели, но в других формах.

В 1998 г. Советом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) <100> принято решение о необходимости разработки стандартов и норм корпоративного управления. 26 - 27 мая 1999 г. на заседании Совета ОЭСР приняты Принципы корпоративного управления (OECD Principles of Corporate Governance) <101>, которые были восприняты мировым сообществом как основополагающий международно-правовой документ в области корпоративного управления. Принципы ОЭСР отражают общую основу, которую государства - члены ОЭСР считают необходимой для надлежащей практики корпоративного управления. Упор в этом документе сделан на основные обязанности совета директоров. Ключевая идея - структура корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое управление компанией, эффективный контроль за деятельностью администрации со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров акционерам.

Принципы ОЭСР предназначены не только для государств - членов ОЭСР, но и для других государств, а также фондовых бирж, инвесторов, компаний и иных лиц, играющих определенную роль в совершенствовании корпоративного управления. Принципы ОЭСР не носят обязательного характера, они могут быть использованы в качестве рекомендаций государственными структурами для усовершенствования национального законодательства, а также представителями частного сектора для разработки более детальной "наилучшей практики" в области корпоративного управления.

Поскольку компании нуждаются в пояснениях по применению этих принципов, Международная сеть корпоративного управления - МСКУ (International Corporate Governance Network) <102>, признающая и приветствующая их как декларацию минимальных приемлемых стандартов корпоративного управления для компаний и инвесторов во всем мире, 9 июля 1999 г. предложила свое видение принципов ОЭСР с комментариями и некоторыми дополнениями (ICGN Statement on Global Corporate Governance Principles) <103>. Отметим только регулярное избрание членов совета директоров, ежегодное раскрытие информации о них. В совете директоров должно быть достаточное количество независимых директоров (не менее трех); комитеты по аудиту, по вознаграждениям и по назначениям должны состоять полностью или преимущественно из независимых директоров. Совет директоров и каждый его член являются фидуциариями (представителями, поверенными) всех акционеров и подотчетны всем акционерам.

Европейская ассоциация дилеров ценных бумаг в 2000 г. выпустила в свет "Принципы и рекомендации корпоративного управления". На основании пяти принципов ОЭСР Конференция европейских ассоциаций акционеров "Евроакционеры" <104> издала свои "Руководящие начала корпоративного управления 2000" <105>. В них содержится ряд конкретных рекомендаций, например: акционеры должны иметь право и возможность выдвигать кандидатов для избрания в состав совета, избирать членов как минимум одного совета, поднимать вопрос о смещении члена совета.

--------------------------------

<104> Основана в 1990 г. В ее состав вошли восемь национальных ассоциаций акционеров (Бельгии, Великобритании, Германии, Голландии, Дании, Испании, Франции и Швеции). Ее основная задача - представительство интересов отдельных акционеров Европейского союза, защита мелких акционеров, прозрачность рынков капитала, увеличение стоимости акционерного капитала в европейских компаниях, поддержка вопросов корпоративного управления.

Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР) совместно с компанией "Куперс энд Лайбранд" подготовили в 1997 г. "Рациональные деловые нормы и корпоративную практику ЕБРР" <108>, с целью помочь компаниям понять, какие общие моменты учитываются кредиторами и инвесторами при принятии инвестиционного решения.

Определенным шагом на пути внедрения в отечественную практику корпоративных отношений цивилизованных норм и принципов явились разработка и принятие российского Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения (далее - ККП). Очевидно влияние Принципов ОЭСР на содержание ККП: часть его положений тождественна Принципам ОЭСР или развивает и дополняет их с учетом национальной специфики. Оба документа носят рекомендательный характер. В то же время они различаются по сфере регулирования, а положения ККП имеют более высокую степень детализации.

К началу 2005 г. международными организациями, правительствами различных стран, объединениями инвесторов было принято около 200 ККУ <110>.

Соответствующие ККУ стали основой для разработки и принятия кодексов отдельными национальными юридическими лицами в рамках принципов автономии воли, частной инициативы и возможности участия юридических лиц в правотворчестве для улучшения корпоративного управления на уровне компаний. В России к началу 2005 г. практически все крупные акционерные общества приняли собственные ККУ, либо включили положения ККП в свои внутренние документы, либо приняли на его основании положения по отдельным вопросам корпоративного управления <111>. Сопоставление ККП и практики свидетельствует о том, что акционерные общества (шире - организации корпоративного типа) при разработке собственного (локального) ККУ могут полностью принять ККП; взять некоторые положения ККП; разработать кодекс полностью самостоятельно. При этом кодекс может представлять собой либо единый документ, либо отдельные положения компании по наиболее существенным аспектам корпоративного управления, либо и единый документ, и положения по наиболее важным аспектам корпоративного управления.

ККУ четко определяют взаимоотношения акционеров между собой, с советом директоров и менеджментом. Такой свод правил обычно содержит перечень прав и обязанностей, структуру, условия членства и основные процедурные вопросы, относящиеся к работе ключевых органов управления акционерным обществом - общего собрания акционеров, совета директоров, правления <112>.

Так, английский Объединенный кодекс направлен на максимизацию акционерной стоимости компании в интересах акционеров, широко трактует подотчетность исполнительных директоров акционерам, вводит разделение функций председателя совета директоров и исполнительного органа, институты "независимых директоров" и комитетов совета директоров, предусматривает создание системы эффективного внутреннего контроля для защиты инвестиций акционеров и активов компании, требует от исполнительной дирекции объяснения в годовом отчете ее ответственности за составление финансовой отчетности, включения в отчетность по запросу акционеров конфиденциальных данных и заявления о долгосрочных перспективах деятельности компании.

По Рекомендациям Вьено приоритетная цель акционерных компаний - обеспечение общественного интереса, который возвышается над интересами акционеров, работников, кредиторов и иных заинтересованных лиц и состоит в долгосрочности деятельности и благополучия компании <113>. Основной акцент делается на функциях и полномочиях совета директоров, срок полномочий членов которого рекомендуется сократить до четырех лет. Уменьшено по сравнению с диспозитивной нормой закона число компаний, в которых члены совета директоров могут совмещать должности (с восьми до пяти). Большое внимание уделено разделению функций председателя совета директоров и исполнительного органа, раскрытию информации о вознаграждении высших должностных лиц корпорации и о системах материального стимулирования, деятельности комитетов совета директоров. Много новелл о независимых директорах.

Рекомендации по корпоративному управлению, принятые в 1998 г. Французской ассоциацией финансово-инвестиционного менеджмента (ФАФИМ), признают собрание акционеров решающим элементом корпоративного управления, в связи с чем рекомендуется отмена практики двойного голосования и незаполненных бюллетеней, срок уведомления о созыве общего собрания акционеров увеличен до одного месяца, лоббируется отмена законодательного запрета на продажу акций за пять дней до начала работы общего собрания акционеров.

Бразильский, малайзийский и мексиканский Кодексы 1999 г. подробно описывают критерии "независимости" директоров и т.д.

Несмотря на естественное различие рекомендаций по странам выявляются три особенности кодексов: 1) соответствие принятой в стране модели корпоративного управления (специализация); 2) ужесточение норм по сравнению с действующим законодательством; 3) сближение целей и средств правового регулирования (унификация), причем последняя начинает преобладать. Все ККУ основаны на принципах, закрепленных в национальном законодательстве; имеют комплексный характер (включают нормы банковского, гражданского, трудового права и т.д.), но наибольшую и генетическую связь имеют с гражданским и акционерным правом.

Зарубежные ККУ национального масштаба <114> по структуре в зависимости от наличия деления на главы и разделы, можно разделить на четыре группы: 1) ККУ, которые состоят из глав и разделов, посвященных важнейшим аспектам КУ и подразделяющихся в дальнейшем на отдельные статьи, где представлены рекомендации по отдельным аспектам корпоративного управления (аналогичная структура у российского ККП); 2) ККУ, в которых имеет место деление на разделы (главы) без последующей рубрикации на статьи; 3) ККУ, в основе которых лежит только раскрытие основных принципов КУ без деления их по главам и разделам; 4) ККУ, в которых наряду с делением на главы, а глав на статьи включаются приложения по отдельным аспектам корпоративного управления.

Основное внимание в зарубежных национальных ККУ уделяется вопросам организации и деятельности совета директоров, назначению, вознаграждению и отставке членов совета директоров, составу совета директоров, комитетам совета директоров, раскрытию информации и прозрачности, аудиту.

Ранее уже отмечалось отличие отечественного ККП от зарубежных аналогов: в силу ограничительной нормы п. 4 ст. 103 ГК он касается не столько вопросов компетенции органов управления акционерных обществ, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерных обществ, системы раскрытия информации.

Сфера регулирования локальных зарубежных ККУ <115>, как правило, ограничивается вопросами организации и деятельности совета директоров, его взаимоотношениями с менеджерами. В их структуре используется деление на относительно небольшие структурные элементы (пункты, разделы), обособленные по смыслу. Эти документы отличаются от российских аналогов большей степенью концентрации информации, четкостью и конкретикой.

Исходя из специфики сферы регулирования локальных ККУ иностранных компаний выделены положения, которым уделяется наиболее существенное внимание:

1) роль, функции, порядок подготовки и проведения заседаний совета директоров (в 10 из 10 кодексов); 2) срок полномочий и отставка членов совета директоров (в 10 из 10); 3) вознаграждение членов совета директоров и менеджмента (в 10 из 10); 4) состав, структура и ответственность комитетов при совете директоров, указание на присутствие независимых директоров (в 10 из 10); 5) оценка деятельности исполнительных органов (в 9 из 10); 6) критерии членства в совете директоров, в том числе квалификационные требования к кандидатам в члены совета директоров (в 8 из 10); 7) оценка деятельности совета директоров (в 8 из 10); 8) определение понятия "независимый директор" (наличие в составе совета директоров большинства независимых директоров, описание критериев независимости или указание на источник, в соответствии с которым устанавливается независимость) (в 8 из 10); 9) отношения совета директоров с Chief Executive Officer (CEO) - первым лицом в иерархии менеджмента и высшим менеджментом (в 7 из 10); 10) взаимодействие совета директоров с институциональными инвесторами, средствами массовой информации, потребителями и т.д. (в 6 из 10).

Российский ККП отличается от зарубежных ККУ национального масштаба и локальных актов высокой степенью детализации рекомендаций, что обусловлено (в том числе по мнению его разработчиков) недостаточным объем отечественной базы законов и подзаконных актов в сфере корпоративного управления и связанной с этим возможностью умышленных и неумышленных нарушений прав акционеров <116>.

В локальных ККУ российских акционерных обществах <117> по частоте включения, а, соответственно, и по значимости главы распределяются следующим образом: 1) об акционерах (в 16 из 18 компаний); 2) о раскрытии информации о деятельности АО (в 16 из 18); 3) об организации и деятельности совета директоров (в 15 из 18); 4) об исполнительных органах общества (в 13 из 18); 5) о контроле за финансово-хозяйственной деятельность общества (в 9 из 18); 6) об урегулировании корпоративных конфликтов (в 7 из 18); 7) о дивидендах (в 6 из 18); 8) о порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров и существенных корпоративных действиях (в 4 из 18); 9) о корпоративном секретаре общества (в 2 из 18).

На основании сравнительного анализа ККП и локальных ККУ российских акционерных обществ, а также внутри последней группы локальные кодексы можно разделить на три группы в зависимости от включения или невключения глав, рекомендованных ККП: 1) содержащие все рекомендуемые положения ККП; 2) содержащие часть рекомендованных ККП положений; 3) содержащие положения, отсутствующие в ККП, что может быть обусловлено спецификой сферы деятельности акционерного общества (например, банковская деятельность) и (или) потребностями определенного этапа развития компании. Структура локальных ККУ российских акционерных обществ неодинакова и существенно различается в зависимости от времени их принятия. Выявлена тенденция улучшения качества содержания локальных ККУ по сравнению с документами, разработанными до принятия ККП.

Выявление норм (разделов), встречающихся чаще всего и реже всего, соответствующих и противоречащих законодательству о корпорациях, дублирующих и развивающих его позволяет на этой основе разработать и предложить правоприменителю примерную структуру локального ККУ.

1. Принципы корпоративного управления. Эти основные руководящие начала определяют содержание всех последующих глав Кодекса. Они не закреплены законодательно, но при включении в локальный правовой акт могут выступать средством восполнения пробелов в правовом регулировании корпоративного управления.

2. Акционеры и общее собрание акционеров. В ФЗ отсутствует специальная глава, посвященная правам акционеров, а от них производна вся система корпоративного управления. Такой пробел целесообразно восполнить на уровне локального регулирования. Объединение материала с положениями об общем собрании акционеров обосновывается тем, что это орган, где акционеры могут непосредственно реализовать свое право на участие в управлении, но в то же время значительное число нарушений прав акционеров происходит именно в связи с подготовкой, созывом и проведением общего собрания.

3. Совет директоров и его структура (комитеты). В ФЗ недостаточно четко определено правовое положение совета директоров, что требует срочного восполнения пробела. Кроме того, в рамках рекомендаций ККП представляется целесообразным определить состав, полномочия и порядок деятельности комитетов при совете директоров.

4. Исполнительные органы акционерного общества. ФЗ содержит самые общие положения об исполнительных органах общества. Восполнить пробелы в отношении правового статуса, формирования, состава, организации деятельности, выбора управляющей организации, техники передачи ей полномочий, определения условий договора и т.д. призван восполнить локальный ККУ.

5. Корпоративный секретарь общества. В ФЗ отсутствуют нормы, соответствующие положениям ККП по этому вопросу. Кроме того, возможны варианты определения его статуса, функций, требующие конкретизации в локальном ККУ.

6. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. ККП в отличие от ФЗ рекомендует принципиально новую систему внутреннего контроля, которая состоит из следующих органов и структурных подразделений общества: 1) совет директоров - как центральное, организующее звено этой системы; 2) комитет совета директоров по аудиту - как постоянно действующий рабочий орган совета директоров по данному направлению деятельности; 3) контрольно-ревизионная служба - для ежедневного контроля за совершением всех хозяйственных операций общества в соответствии с финансово-хозяйственным планом; 4) ревизионная комиссия - как специальный орган общества для проведения годовых и внеочередных проверок финансово-хозяйственной деятельности общества. Подобная система контроля призвана способствовать прозрачности информации, повышению эффективности финансово-хозяйственной деятельности и реализации потенциала системы "сдержек и противовесов".

7. Раскрытие информации об обществе и его деятельности. Высокие стандарты прозрачности деятельности компании призваны способствовать повышению инвестиционной привлекательности, обеспечению прав и законных интересов субъектов корпоративного управления. На сегодняшний день соответствующие нормы рассредоточены по нормативным актам различного уровня и отраслевой принадлежности.

8. Понятие и виды корпоративных конфликтов. В связи с отсутствием легального определения корпоративного конфликта, порядка его предотвращения и разрешения целесообразно решить данные вопросы на уровне локального ККУ. В данной главе возможно выделение двух подразделов (8.1. Сферы потенциальных корпоративных конфликтов; 8.2. Порядок урегулирования корпоративных конфликтов).

9. Ответственность в акционерном обществе. Применительно к членам органов акционерного общества, в первую очередь органов управления, можно говорить о единых принципах и критериях ответственности. Одной неполной статьи в ФЗ явно недостаточно. Система корпоративного управления, как и большинство гражданских правоотношений, подразумевает взаимные права и обязанности участников. Практическое отсутствие норм об ответственности акционеров <118> является почвой для правонарушений.

Юридическая сила ККУ неодинакова по их группам:

1) в основном рекомендательный и информационно просветительский характер актов международных организаций.

Группа экспертов по ТНК разъяснила, что она представляет себе Кодекс поведения ТНК как "ряд последовательных постепенно дополняемых рекомендаций, которые могут пересматриваться в той мере, в какой этого требуют опыт или обстоятельства. Не являясь по своему характеру обязательными, они действуют в качестве инструмента морального убеждения, подкрепляемого моральным авторитетом международных организаций и общественного мнения" <119>;

2) различия в юридической силе ККУ национального масштаба по странам;

3) обязательный характер локальных ККУ.

В ряде стран ККУ национального масштаба является частью общего пакета обязательных условий, которые компании необходимо соблюсти для того, чтобы ее ценные бумаги прошли листинг на бирже. Например, "Объединенный кодекс" является составной частью требований к листингу Лондонской фондовой биржи. Суть требований к эмитенту ценных бумаг заключается не в обязательном соблюдении ККУ под угрозой исключения из листинга (например, на Лондонской или Торонтской фондовых биржах), а в обязанности публично извещать о причинах несоблюдения правил соответствующего кодекса.

В то же время FEI настаивает на рассмотрении наличия в компании такого кодекса в качестве условия допуска к котировке выпускаемых ею акций. Автоматизированная торговая система США НАСДАК (NASDAQ) также предложила обязательное внедрение подобных кодексов для всех компаний, участвующих в ее торгах <120>.

Иногда ККУ может выступать частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации (например, в Гонконге, ЮАР). FEI рекомендует включить в обязанности компаний ежегодное предоставление в Комиссию по ценным бумагам информации по ключевым положениям о корпоративном управлении.

В других странах кодекс является исключительно рекомендательным документом (например, в Бразилии, Индии).

Таким образом, ККУ национального масштаба по юридической силе можно условно разделить на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.

В то же время после корпоративных скандалов в США в конце 2001 г. общей тенденцией стало ужесточение требований со стороны регулирующих органов и бирж по раскрытию компаниями информации о своей практике корпоративного управления и степени соблюдения рекомендаций ККУ под угрозой серьезных штрафов или исключения из листинга.

Российский ККП, будучи рекомендательным, не имеет обязательной юридической силы. Но если его положения вводятся во внутренние документы конкретного юридического лица или организация использует их для разработки собственного ККУ, то такие нормы или Кодекс становятся обязательными для юридического лица (организации).

Кроме того, ФКЦБ (ныне - ФСФР) последовательно работала над тем, чтобы обеспечить внедрение рекомендаций Кодекса в практику российских компаний подчас методами косвенного принуждения.

Начнем с наиболее безобидных методов, скорее этического характера. В 2003 г. на II Национальном конгрессе корпоративных директоров принята Декларация принципов профессионального сообщества корпоративных директоров <121>, которая дополняет ККП. Российским институтом директоров (РИД) и Деловым клубом корпоративных секретарей в 2004 г. принят Квалификационный минимум для корпоративных секретарей <122>, который помимо квалификационных требований содержит также профессионально-этические принципы деятельности корпоративного секретаря.

Министерство имущественных отношений РФ разработало с участием ФКЦБ директивы представителям интересов Российской Федерации в советах директоров (наблюдательных советах) открытых акционерных обществ, акции которых находятся в федеральной собственности, по вопросам реализации положений Кодекса.

Начиная с годового отчета за 2002 г., акционерные общества обязаны раскрывать информацию о своей практике корпоративного управления и ее соответствии рекомендациям Кодекса <123>. 30 апреля 2003 г. ФКЦБ приняла распоряжение <124> с Рекомендациями по составу информации, которую акционерному обществу следует раскрывать в своих годовых отчетах относительно своей практики корпоративного управления и ее соответствия ККП. Предлагаемая методика содержит 82 вопроса, отражающих основные положения ККП, при ответе на которые необходимы ссылки на разделы устава (или иного внутреннего документа) акционерного общества, в котором закреплены нормы, обеспечивающие соблюдение соответствующего положения ККП, а в случае несоблюдения положения - следует объяснить причины этого.

Раздел "Корпоративное управление" традиционно является частью отчетов многих зарубежных компаний (например, "Бритиш Петролеум") <125>.

Предоставление недостоверной информации о действительном положении дел в сфере корпоративного управления влечет административно- и уголовно-правовые санкции по новому КоАП и УК. Внесен ряд соответствующих изменений и дополнений в законодательство о рынке ценных бумаг и о защите прав инвесторов и акционеров.

Фондовые биржи являются дополнительным инструментом контроля за соблюдением эмитентами норм ККП, так как: 1) режим и технологии работы бирж позволяют им осуществлять контроль за сроками и качеством информации, поступающей от эмитентов, включенных в листинг биржи; 2) они могут по вышеописанной модели включить ККП в качестве составной части в обязательные правила листинга.

В 2003 г. ведущие российские биржи приняли новые правила листинга <126>. Они предусматривают обязательное соблюдение положений ККП для акционерных обществ, чьи акции включены в котировальный лист категории "А" первого уровня, и соблюдение рекомендаций гл. 7 ККП, посвященной раскрытию информации, компаниями, акции которых включены в котировальный лист категории "А" второго уровня <127>.

ФКЦБ разработаны соответствующие Методические рекомендации для бирж по вопросам организации контроля за соблюдением акционерными обществами, ценные бумаги которых включены в котировальные листы А1, положений ККП <128>. Биржам рекомендовано получать от этих компаний не реже одного раза в месяц, а также непосредственно по итогам существенных событий, произошедших в жизни этих компаний, информацию о соблюдении ими 23 ключевых положений ККП.

На основе этих рекомендаций российские биржи разработали свои собственные методики.

Существенные изменения были внесены в ФЗ: 1) упрощена процедура выбора и досрочного прекращения полномочий органов управления акционерных обществ <129>; 2) уточнены правила и источники выплаты дивидендов и ограничения на выплату <130>; 3) определен срок исковой давности при обжаловании решения, принятого советом директоров, в том числе его членом <131>.

Были внесены изменения и дополнения и в другие акты (например, в НК - относительно запрета при публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг закладывать преимущество при приобретении ценных бумаг одним потенциальным владельцем перед другим, кроме случаев, установленных законом). Проведена реорганизация системы лицензирования, направленная на либерализацию требований для профессиональных участников при одновременном усилении контроля за их деятельностью.

ККП, как и его зарубежные аналоги, имеет сложный, но действенный механизм применения: отток инвесторов в "прозрачные" компании, повышение требований к объему и качеству раскрываемой информации, отказ в листинге акциям не соблюдающих Кодекс компаний, включение его норм в локальные нормативные акты акционерных обществ и др. Кроме того, многие положения ККУ (в том числе ККП) признаны на уровне законов и административных актов.

Все это свидетельствует об унификации правового регулирования корпоративного управления.

Прослеживается на примере зарубежных ККУ и прогнозируется в отношении ККП и тенденция обратного воздействия. Рекомендации ККУ (ККП) не могут противоречить действующему законодательству. По мере того как те или иные рекомендации будут подтверждать свою действенность и получат признание делового сообщества, они будут включаться в правовые акты. Рекомендации, не подтвержденные практикой, будут исключены из ККУ (ККП) и заменены новыми с целью их практической проверки. Таким образом, процесс обновления ККУ (ККП) будет носить постоянный характер и, в свою очередь, служить основой обновления и дополнения законодательной нормативной базы <132>. Мировая практика идет по такому же пути. Например, по результатам проведенного в 2003 г. в Великобритании исследования эффективности применения тех или иных рекомендаций было увеличено количество статей Объединенного кодекса с 45 до 82 <133>.

Подведем итоги.

На основании проведенного анализа можно выделить три группы ККУ по разработавшему (издавшему) их субъекту/уровню: 1) на уровне международных организаций; 2) на уровне государственных органов; 3) на уровне национальных юридических лиц и их объединений.

Несмотря на естественное различие рекомендаций по странам, выявлены три особенности кодексов: 1) соответствие принятой в стране модели корпоративного управления (специализация); 2) ужесточение норм по сравнению с действующим законодательством; 3) сближение целей и средств правового регулирования (унификация), причем последняя начинает преобладать. Все ККУ основаны на принципах, закрепленных в национальном законодательстве; имеют комплексный характер (включают нормы банковского, гражданского, трудового права и т.д.), но наибольшую связь имеют с гражданским и акционерным правом.

В целях оптимизации локального корпоративного управления, экономии правотворчества и унификации правоприменительной практики предложена примерная структура локального ККУ.

Юридическая сила ККУ неодинакова по их группам:

1) в основном рекомендательный и информационно-просветительский характер актов международных организаций;

2) различия в юридической силе ККУ национального масштаба по странам;

3) обязательный характер локальных ККУ.

ККУ национального масштаба по юридической силе можно условно разделить на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.

В механизме внедрения ККП выделены в качестве компонентов:

1) разработка локальных кодексов российскими компаниями в соответствии с его рекомендациями;

2) внедрение обязательных квалификационных и профессиональных стандартов для членов органов управления и должностных лиц акционерных обществ;

3) внесение требований по раскрытию информации о соблюдении или несоблюдении ККП в стандарты отчетности;

4) внесение требований по раскрытию информации о соблюдении или несоблюдении ККП в правила листинга (текущего раскрытия информации) ведущих бирж;

5) внесение изменений в акты законодательства и иные правовые акты.