§ 2. Права требования акционеров : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Права требования акционеров

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

Основные права требования акционеров в имущественных отношениях. Дивиденды и право на дивиденд. Учредительские доходы. Ликвидационная стоимость и право акционера на нее. Имущественные права акционеров при дополнительной эмиссии.

 

Присвоение в экономическом смысле опосредуется для акционера в основном через акции. Имущество акционерного общества включает в себя не его акции, а полученные в их оплату вклады. По общему правилу акции принадлежат акционеру, а имущество акционерного общества - этому обществу. Принадлежность акционеру определенного числа акций никоим образом не означает принадлежность ему какой-либо части имущества акционерного общества в правовом смысле.

В то же время п. 2 ст. 48 ГК гласит: "В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы".

Применительно к так называемому имуществу акционерного общества мы можем говорить об обязательственных правах (правах требования) в двух случаях:

- при распределении чистой прибыли в дивиденды (п. 1 ст. 67 ГК, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32, гл. V, ст. 42 ФЗ);

- при ликвидации акционерного общества (п. 7 ст. 63, п. 1 ст. 67 ГК, ст. 23, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 ФЗ).

Дивиденд как экономическая категория генетически связан с понятием инвестиций. Поскольку всякое вложение капитала с целью его последующего возрастания является инвестицией <12>, то отношения между акционером и акционерным обществом в экономических категориях выглядят (примерно) следующим образом: акционер-инвестор вкладывает капитал: в денежной, материальной и (или) нематериальной формах с целью формирования уставного капитала акционерного общества.

Оперируя иными экономическими категориями, можно сказать, что акционер путем инвестирования предпринимательского капитала формирует собственный капитал акционерного общества. Ценой же собственного капитала как раз и будет дивиденд <13>. Заранее эта величина неизвестна.

Дивиденд зависит от прибыли, которую получит акционерное общество, от эффективности функционирования и собственного, и заемного капитала, при этом, однако, отражает рост стоимости лишь предпринимательского капитала. Таким образом, основываясь на классическом определении дохода Шанца - Хеига - Саймонса <14>, можно сказать, что с экономической точки зрения дивиденд, т.е. положительные изменения в стоимости предпринимательского капитала, является доходом от роста стоимости предпринимательского капитала, который функционирует в акционерном обществе как его собственный капитал.

Согласно ч. 1 п. 1 ст. 43 Налогового кодекса РФ "дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации". Таким образом, по налоговому праву под понятие "дивиденд" попадает любой доход участника от любой организации корпоративного типа (здесь - удовлетворяющей требованиям: а) формирования имущественной базы деятельности путем объединения вкладов; б) наличия членства, участия) - хозяйственного общества, хозяйственного товарищества, кооператива. Налицо несовпадение отраслевой терминологии (сравним со ст. 42 ФЗ).

В литературе по акционерному праву признано выработанное и обоснованное автором в 90-х гг. XX в. определение дивиденда: часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и типу принадлежащих им акций, в расчете на одну акцию <15>. Предлагается путем внесения его в качестве ч. 2 п. 1 дополнить ст. 42 ФЗ.

До недавнего времени природа дивиденда вызывала как в экономической, так и в правовой литературе бурные дискуссии <16>. Решению проблемы способствовало принятие ГК, который легализовал в качестве одного из источников систематического получения прибыли наравне с продажей товаров, выполнением работ и оказанием услуг пользование имуществом (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Доходы, т.е. поступления в виде денег или иных материальных ценностей, полученные в результате использования имущества, к которым относятся и дивиденды, входят в круг объектов гражданских правоотношений (ст. 136 ГК), а их получение относится к основаниям приобретения права собственности (п. 1 ст. 218 ГК).

- после проведения общего собрания акционеров, для чего требуется кворум - участие акционеров, обладающих в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 3 ст. 42, п. 1 ст. 58 ФЗ);

- при наличии в повестке дня проведенного общего собрания акционеров вопроса о выплате (объявлении) дивидендов (п. 3 ст. 42, пп. 10.1 п. 1 ст. 48 ФЗ);

- при принятии решения о выплате (объявлении) дивидендов большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 ФЗ);

- при соблюдении условия, что размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 42, ст. 65 ФЗ);

- после оглашения принятых общим собранием решений и итогов голосования (на собрании или не позднее 25 дней после закрытия общего собрания акционеров) (п. 1, 4 ст. 62, ст. 63 ФЗ);

- при наступлении срока выплаты дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ);

- при включении акционера в список лиц, имеющих право получения дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ) <18>.

В праве не решен однозначно вопрос о выплате дивидендов лицу, которое на момент выплаты уже не является акционером. В США, например, одни суды считают, что объявление о выплате дивиденда относится к будущему и дивиденд подлежит выплате тому, кто зарегистрирован в качестве акционера на определенный день в будущем, в то время как другие суды придерживаются правила, согласно которому дивиденд становится имуществом тех, кому принадлежала акция в момент объявления дивиденда. См.: Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 439. В России практика идет по следующему пути: дивиденд выплачивается при предъявлении акции или правоустанавливающего документа новому акционеру, а прежний владелец ценной бумаги при наличии у него достаточной информации включает сумму дивидендов в цену договора купли-продажи.

 

Все эти условия должны быть соблюдены в совокупности.

В отличие от выплаты процентов по облигациям, депозитам и т.п. выплата дивидендов не является договорным обязательством компании. Выплачивать дивиденды или нет, в каком объеме производить их выплату, решают руководящие органы акционерного общества. Величина дивиденда по обыкновенным акциям не является константой.

Она может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от общей суммы прибыли, полученной акционерным обществом, и от величины части прибыли, которая не поступает в распределение между акционерами. Общая сумма прибыли может возрастать, а часть прибыли, распределяемая между акционерами, оставаться на том же уровне или даже сокращаться. И наоборот, общая сумма прибыли может не увеличиваться, а доля распределяемой прибыли возрасти (например, за счет накопленного ранее резервного капитала). В отдельные периоды акционерное общество может вообще приостановить выплату дивидендов. Но - к вопросу о различиях имущественных прав и их объектов у акционерного общества и его акционеров - акционерный капитал продолжает функционировать. Как правило, владельцы акций не претендуют на получение средней прибыли, а довольствуются дивидендом, величина которого (при соотнесении дивиденда не с номинальной стоимостью акции, а с ее рыночным курсом) сопоставима с учетной ставкой банковского процента. Они получают этот процент, который им полагается как собственникам денег, но теряют право на предпринимательский доход, так как не применяют капитал непосредственно, не являются предпринимателями.

Общие правила выплаты дивидендов были установлены Положением о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям, утвержденным Министерством финансов РФ 10 января 1992 г. Они были развиты в ст. 102 ГК и в гл. V ФЗ и рассматривались нами ранее <19>. Сейчас остановимся на основных тенденциях и проблемах акционерного права, связанных с дивидендами.

Гражданско-правовой принцип равенства субъектов, означающий на деле равенство оснований возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей, в акционерном праве претерпевает определенную трансформацию. Одинаковый объем прав акционерам предоставляют акции одного типа (п. 1 ст. 31, ч. 2 п. 1 ст. 32 и др. ФЗ). Это определяет правила об очередности выплаты дивидендов.

Остающаяся в распоряжении акционерного общества чистая прибыль делится на две части: 1) распределяемую среди акционеров и кредиторов прибыль, за счет которой оплачиваются проценты по облигациям и дивиденды по акциям; 2) нераспределяемую прибыль, которая остается в распоряжении общества и используется на формирование различных фондов, на платежи по различным операциям и т.п. В использовании первой части соблюдается следующая очередность: сначала выплачиваются проценты по облигациям и заранее фиксированные дивиденды по привилегированным акциям, затем - дивиденды по обыкновенным акциям. В уставе акционерного общества может быть предусмотрено несколько типов привилегированных акций, и тогда выплата дивидендов производится в соответствии с типами привилегированных акций в порядке уменьшения льготных прав, предоставляемых ими на получение дивидендов. Последними в очереди типов привилегированных акций стоят акции без определенного в уставе размера дивиденда. После полной выплаты дивидендов по всем типам привилегированных акций акционерное общество вправе принять решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям (п. 2 ст. 32, п. 2 и 3 ст. 43 ФЗ).

После принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов акционерное общество считается объявившим о выплате дивидендов и их размере. Изменение размера объявленных дивидендов недопустимо, так как затрагивает интересы третьих лиц. Выплата объявленных дивидендов становится обязанностью акционерного общества (п. 1 ст. 42 ФЗ), за неисполнение которой общество несет ответственность. Акционер имеет право требовать выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов через суд. Пока дискутируется вопрос о правовом основании такого иска: истребование имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК) или недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства (ст. 310 ГК); истец может ссылаться на норму прямого действия - ч. 2 п. 1 ст. 42 ФЗ, а также требовать применения ст. 395 ГК, предусматривающей ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров об их выплате. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ). Приятно, что по этому вопросу учтены авторские замечания 1997 г. и устранено противоречие между действовавшими тогда редакциями п. 4 ст. 42 и п. 7 ст. 49 ФЗ <20>.

В законодательстве прямо не установлен срок, в течение которого акционер может получить причитающиеся ему дивиденды, а акционерное общество должно их хранить. Правила об общем сроке исковой давности (ст. 196 ГК), хотя выглядят весьма привлекательно, вступают в противоречие со ст. 208 и 304 ГК, согласно которым исковая давность не распространяется на требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права. Представляется возможным применение здесь правил бухгалтерского учета. Кроме того, необходимо урегулирование этих вопросов в уставе акционерного общества.

Весьма интересен в этом смысле п. 5 ст. 44 Акционерного закона Приднестровской Молдавской Республики, устанавливающий гарантии охраны прав самого акционерного общества: дивиденды, не полученные акционером по его вине в течение трех лет со дня возникновения права на их получение, обращаются в доход общества и не могут быть истребованы акционером.

ФЗ прямо не определяет место выплаты дивидендов, оставляя решение этого вопроса на усмотрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). В качестве общего правила можно использовать норму ст. 316 ГК: если место исполнения обязательства не определено законом, иными правовыми актами или договорами, то исполнение должно быть произведено: а) по денежному обязательству (денежная форма - наиболее распространенная при выплате дивидендов) - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождении кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения; б) по обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество, не предусматривающим его перевозку (неденежные формы выплаты дивидендов), - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства. То есть если место выплаты дивидендов не будет специально определено, то их пересылка акционерам при выплате в денежной форме должна осуществляться за счет акционерного общества, а при выплате акциями или другим имуществом - за счет акционера, причем в последнем случае не предусмотренная решением общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) пересылка не является юридической обязанностью общества.

Дивиденд - не единственная форма присвоения прибавочной стоимости. Получение акционером процента, а не всей прибыли, не предполагает, что акционерное общество должно реализовать прибыль ниже средней. Образуется разница между капиталом, приносящим среднюю прибыль, и капиталом, приносящим процент. Она служит основой образования учредительских доходов. К ним мы относим:

- эмиссионную прибыль (ч. 2 п. 1 и ч. 1 п. 2 ст. 36 ФЗ, п. 6.1.13 Стандартов);

- комиссионную прибыль (ч. 2 п. 2 ст. 36, ч. 2 п. 2 ст. 38 ФЗ);

- распределяемые между учредителями на льготных условиях дополнительные акции и иные ценные бумаги (ч. 1 п. 2 ст. 36, ч. 1 п. 2 ст. 38 ФЗ);

- доходы от контроля.

Учредительские доходы образуются за счет разницы между продажной ценой (или курсом) акции и стоимостью реально функционирующего капитала акционерного общества или между ценой акций, выпущенных на сумму капитализированного (из существующей нормы процента) дохода от реального капитала, и ценой акций (покрывающих стоимость реального капитала), капитализированных из того же процента. Эта специфическая форма присвоения представляет собой часть прибавочной стоимости, которая будет создана в процессе функционирования акционерного общества. Она присваивается досрочно, в момент продажи акций, что и порождает впечатление об отсутствии связи с процессом производства прибавочной стоимости. В форме учредительской прибыли присваивается не вся будущая прибавочная стоимость, а лишь та ее часть, которая выступает в виде предпринимательского дохода. Таким образом, учредительская прибыль есть в своей основе капитализированный предпринимательский доход. Однако в учредительскую прибыль может входить и часть безвозмездно присвоенных чужих капиталов. Законодательные акты не предусматривают мер противодействия этому явлению, в том числе потому, что они и не регулируют вопросы льгот учредителям.

Анализируемый вид прибыли возникает во всех тех случаях, когда учреждается новое акционерное общество или происходит преобразование юридических лиц любой другой формы собственности в акционерные общества. Учредительская прибыль также может быть получена в результате так называемого разводнения капитала, т.е. дополнительного выпуска акций без увеличения реально функционирующего капитала. Подобный выпуск становится возможным в тех случаях, когда акционерное общество начинает получать все более высокие прибыли. Вместо того чтобы увеличить дивиденд по ранее выпущенным акциям, общество принимает решение оставить его прежним, но увеличить количество акций. В этом случае вся прибыль от выпуска дополнительных акций поступит учредителям. Нередко дополнительный выпуск акций практикуется, когда прибыль акционерного общества остается на прежнем уровне. В этом случае на каждую акцию будет выплачиваться меньший дивиденд, зато учредители получают учредительскую прибыль от выпуска дополнительной партии акций.

На первый взгляд эмиссионную прибыль как зачисляемую на баланс акционерного общества следовало бы рассматривать в гл. 2 раздела 2. Но положение меняет отмеченное нами ранее несовпадение отношений экономической собственности и права собственности акционерного общества.

Нераспределенную часть доходов акционерного общества, как правило, направляют на накопление резервов, для приобретения ценных бумаг других корпораций как в своей стране, так и за рубежом. Это способствует росту курсов акций данного акционерного общества, что, в свою очередь, открывает широкие возможности для крупных акционеров получать дополнительные доходы. Реализуя акции по повышенным курсам, их держатели могут в любое время получить эти доходы, уклоняясь при этом от уплаты налогов на дивиденды.

Реальные экономические собственники акционерного общества используют нераспределенную прибыль и другими путями. В частности, она может накапливаться в фондах акционерного общества и не выплачиваться на дивиденды до тех пор, пока это не будет выгодно крупным держателям фиктивного капитала. Скупив к определенному моменту значительную часть акций данного общества, они могут организовать выплату всей нераспределенной ранее прибыли по дивидендам сразу же. Все это дает основание отнести нераспределенную прибыль к специфическим формам присвоения, характерным для акционерной собственности.

Комиссионную прибыль можно условно отнести к учредительским доходам, так как посредником, участвующим в размещении ценных бумаг акционерного общества, по сложившейся практике выступает один из учредителей или его дочернее, зависимое общество (профессиональный участник рынка ценных бумаг, кредитная организация и т.п.).

Доходы от контроля по российскому законодательству сводятся к доходам от реализации управленческих решений, в принятии которых главную роль играют владельцы контрольного пакета акций. За рубежом, где юридические лица не исключены из потенциальных членов совета директоров, также учитывается вознаграждение членам совета директоров, который формируется владельцами крупных пакетов акций, о чем мы еще будем говорить.

Последнее замечание по вопросу доходов: термин "учредительские доходы" ("учредительская прибыль") является условным, так как относится не только к учредителям, но и к акционерам, зарегистрированным до очередного выпуска акций.

Несмотря на тесную связь имущественных прав акционерного общества и акционеров, изменения уставного капитала как наиболее значимой в акционерном праве части имущества общества не всегда непосредственно отражаются на присвоенности имущества акционерами и наоборот. Так, при дроблении/консолидации акций размер уставного капитала остается неизменным, но величина прибыли, приходящейся на одну акцию, может измениться, так как одна и та же сумма чистой прибыли будет делиться между разным по кратности числом акций. И, наоборот, при увеличении уставного капитала акционерного общества за счет средств от переоценки основных фондов перераспределения чистой прибыли не происходит <21>.

Пункт 2 ст. 31 и п. 2 ст. 32 ФЗ закрепляют право акционера на так называемую ликвидационную стоимость, хотя характеризуют ее в самом общем виде и неединообразно. Несмотря на то что п. 1 ст. 67 ГК также различает имущество и его стоимость, представляется, что первый случай скорее имеет отношение к хозяйственным товариществам (сравним п. 1 ст. 78, п. 2 ст. 86 и ст. 94 ГК). Расчет ликвидационной стоимости в хозяйственных обществах пропорционально долям в уставном капитале (например, ст. 58 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"), определение ее в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости (например, ч. 1 п. 2 ст. 32 ФЗ) свидетельствуют о ее денежной (стоимостной) природе. Пункт 3 ст. 63 ГК и п. 5 ст. 22 ФЗ устанавливают необходимость продажи иного имущества при недостаточности для удовлетворения требований кредиторов денежных средств. Наконец, сам термин "ликвидационная стоимость" также говорит о ее денежной природе.

В связи с вышеизложенным предлагается следующее определение: ликвидационная стоимость - это подлежащая выплате акционерам стоимость части имущества акционерного общества, которое остается при его ликвидации после завершения расчетов с кредиторами и распределяется между акционерами пропорционально числу принадлежащих им акций. Его рекомендуется внести в п. 1 ст. 23 ФЗ, а также внести изменения в п. 2 ст. 31 ФЗ, заменив слова "право на получение части его имущества" на слова "право на получение стоимости части его имущества".

Применительно к получению ликвидационной стоимости следует говорить о таких условиях, как:

- ликвидация акционерного общества (п. 7 ст. 63, п. 1 ст. 67 ГК, ст. 23, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 ФЗ);

- завершение расчетов с кредиторами пяти очередей (ст. 64 ГК, ст. 22, 23 ФЗ);

- наличие имущества (активов) после завершения расчетов с кредиторами (ст. 23 ФЗ);

- осуществление из этого остатка выплат по акциям, которые должны быть выкуплены по ст. 75 ФЗ, и выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям (п. 1 ст. 23 ФЗ);

- наличие после этих выплат имущества (активов) (п. 2 ст. 23 ФЗ);

- осуществление из этого остатка выплат определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям (п. 1 ст. 23 ФЗ);

- наличие после этих выплат имущества (активов) (п. 2 ст. 23 ФЗ);

- осуществление распределения оставшегося имущества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций (п. 1 ст. 23 ФЗ).

Распределение ликвидационной стоимости осуществляется пропорционально имеющимся у акционера акциям. Кроме того, распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди (п. 2 ст. 23 ФЗ). Все это делает реализацию права акционера на ликвидационную стоимость весьма эфемерной.

Иногда говорят об имущественных правах акционеров при новой эмиссии акций - "преимущественное право приобретения размещаемых... дополнительных акций... в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)" (ст. 40 ФЗ), но это никоим образом не права на имущество акционерного общества, так как до оплаты акций этого имущества не существует.

В распределении размещаемых дополнительных акций среди всех акционеров - владельцев акций той же категории, что и дополнительные, пропорционально количеству принадлежащих им акций; в запрете образования при этом дробных акций; в признании ценных бумаг, причитающихся акционеру и от приобретения которых он отказался, по общему правилу неразмещенными (ч. 3 п. 5 ст. 28, п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 38, ст. 40 ФЗ, п. 4.3.4, 4.3.5, 6.4.7, 6.4.8 Стандартов) находят отражение распределительная функция уставного капитала и принцип равенства.

Итак, акционеры по общему правилу не имеют прав на имущество акционерного общества, которое принадлежит последнему на праве собственности. Закон наделил их обязательственными правами (правами требования) к самому акционерному обществу, которые оно удовлетворяет при наличии активов и при соблюдении большого числа ограничительных условий.

 

Подведем итоги.

Акционеры по общему правилу не имеют прав на имущество акционерного общества, которое принадлежит последнему на праве собственности. Закон наделил их обязательственными правами (правами требования) к самому акционерному обществу, которые оно удовлетворяет при наличии активов и при соблюдении большого числа ограничительных условий.

Предлагается дополнить ст. 42 ФЗ путем внесения в качестве ч. 2 п. 1 определения дивиденда: часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу и типу принадлежащих им акций, в расчете на одну акцию.

Предлагается определение ликвидационной стоимости - это подлежащая выплате акционерам стоимость части имущества акционерного общества, которое остается при его ликвидации после завершения расчетов с кредиторами и распределяется между акционерами пропорционально числу принадлежащих им акций. Его рекомендуется внести в п. 1 ст. 23 ФЗ, а также внести изменения в п. 2 ст. 31 ФЗ, заменив слова "право на получение части его имущества" на слова "право на получение стоимости части его имущества".