§ 1. Акции : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

§ 1. Акции

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

Экономическая и правовая природа акций. Понятие акции. Виды акций.

 

Мы неоднократно отмечали несовпадение понятий "акционерные правоотношения" и "правоотношения на рынке ценных бумаг (выпуск и обращение акций)", "права владельца акции" и "права акционера" и т.п. Так, легальный перечень прав владельца акции исходя из функций этого вида ценных бумаг гораздо уже прав акционера (сравним ст. 142 ГК, ст. 31, 32 ФЗ и, например, ст. 67 ГК, п. 3 ст. 25, ст. 53, 75, 91 и др. статьи ФЗ). Акция может находиться во владении третьего лица, но при этом акционер сохраняет статус субъекта акционерных правоотношений, имеет, осуществляет и приобретает права, несет обязанности.

Однако в первую очередь права акционеров на имущество акционерного общества, решение судьбы юридического лица опосредуются через акции <1>. С экономической точки зрения через них реализуется рациональное сочетание различных базовых форм собственности. Так, в современной экономике частная собственность в ее традиционном виде - индивидуально-частная - становится практически анахронизмом. Она сохраняется в мелком производстве, в исключительных случаях - в среднем бизнесе. В крупном предпринимательстве возникает необходимость интеграции частнособственнических рычагов с коллективными формами реализации собственности. Следует иметь в виду и взаимодействие категорий присвоения и собственности. Акционерному обществу как самостоятельному субъекту принадлежат права владения, пользования и распоряжения, но никто не лишает акционеров права присвоения, вообще характеризующегося дисперсной структурой.

Представляется возможным и целесообразным исследование присвоения по аналогии с потреблением, его двумя классами - личным и производительным. Личное потребление - это удовлетворение вне производства потребностей в пище, одежде, жилище и т.д. Производительное потребление - это удовлетворение в процессе производства потребностей в средствах производства - средствах и предметах труда, а также в рабочей силе. В результате производительного потребления создается продукт, в личном потреблении он уничтожается. Потребление постоянно воссоздает ранее удовлетворенную потребность, вызывает непрерывность производства продуктов, потребность в которых продолжает существовать, прекращение производства продуктов, потребность в которых отпала, и порождает новое производство при появлении новых потребностей в результате качественного сдвига после насыщения традиционных потребностей.

Участвуя своим капиталом в делах акционерного общества, акционер имеет право на присвоение части дохода от реализации произведенного продукта, на присвоение части прибавочной стоимости, части прибыли, которая в целом присваивается акционерным обществом. Здесь также происходит деление присвоения по аналогии с потреблением на личное и производительное.

Естественно, что субъектом первого оказывается акционер, а второго - акционерное общество, хотя акционер может направить часть присваиваемых им средств в сферу производства, а акционерное общество - на непроизводственные нужды, в том числе на личное потребление своих работников и акционеров. Также надо учитывать двойственную природу потребления индивидов, наиболее ярко проявляющуюся на примере с рабочими.

В процессе производства рабочий потребляет средства производства и превращает их в продукт, содержащий прибавочную стоимость. Так происходит производительное потребление рабочего, которое одновременно является и потреблением его рабочей силы. С другой стороны, рабочий потребляет жизненные средства, которые он покупает на получаемую заработную плату. В этом заключается личное потребление рабочего. Так как оно является обратным превращением жизненных средств в рабочую силу, то его следует рассматривать как момент воспроизводства.

С точки зрения частного права введение в оборот такого объекта, как акция, связанного с имуществом и правами акционерного общества, но одновременно самостоятельного, позволяет разграничивать права акционерного общества и акционеров, снимает ряд проблем, имеющих место в обществе с ограниченной ответственностью. Например, иностранный участник российского ООО продает свою долю в уставном капитале общества лицу из третьей страны в соответствии с п. 2 ст. 93 ГК.

Но что представляет собой эта доля? Согласно ст. 128 ГК "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права..." Ученые выделяют деньги - вещи (наличные средства) и деньги - права требования (безналичные средства). Статья 140 ГК ограничилась упоминанием о том, что рубль является платежным средством. Статьи 142 и 149 ГК не дают целостного представления о природе и сущности ценных бумаг. Еще хуже обстоит дело с долями в уставном капитале хозяйственного общества. Так как уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников (п. 1 ст. 90 ГК), которые при передаче обществу по общему правилу обезличиваются, то скорее всего речь идет о денежных средствах. Их природа, как мы уже выяснили, Кодексом не уточнена. В отличие от ситуации с акционерным обществом и продажей акций, нам не поможет позиция ученых, признающих безналичные денежные средства имущественными правами. Хотя п. 4 ст. 454 ГК распространяет общие положения о купле-продаже на продажу имущественных прав, но ни Кодекс, ни судебная практика не признают деньги товаром.

Согласно п. 1 ст. 93 ГК участник ООО вправе иным образом уступить свою долю в уставном капитале, природа которой не определена. Какое право следует применять к уступке этого таинственного объекта?

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (п. 1 ст. 1205 ГК). В нашем примере это Россия. Но мы ставим под сомнение распространение на долю в уставном капитале вещных прав.

Тогда логично обратиться к п. 1 ст. 1216 ГК: "Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 1211..." Кодекса, т.е. применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таковым считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Применив по аналогии п. 3 ст. 1211 ГК, мы можем прийти к выводу о применении права страны первоначального участника ООО.

Но в отличие от акции в российском законодательстве не решен однозначно вопрос о самостоятельной ценности и оборотоспособности доли в уставном капитале <2>. Если последнюю составляют права требования участника к ООО (а к такому выводу можно прийти, руководствуясь ст. 48 ГК), то внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками, определяются на основе личного закона юридического лица - на основе права страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1202 ГК). К последнему варианту склоняет и отечественное законодательство о государственной регистрации юридических лиц.

Этот частный случай правового регулирования отношений, связанных с хозяйственными обществами, демонстрирует, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору (ст. 1210 ГК) неопределенность основных положений ГК (институт юридических лиц, институт объектов гражданских прав) неминуемо приведет к конфликту в сфере международного частного права, а следовательно, к судебным расходам сторон.

В акционерном же праве проблему представляет отсутствие в законодательстве унифицированного определения акции. Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг": "Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой". В той же статье эмиссионная ценная бумага определяется через одновременное наличие следующих признаков:

- "закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги".

Однако в законодательстве отсутствует унифицированное определение ценных бумаг (см. ст. 142 ГК, ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", п. 1 ст. 2 ФЗ). Содержание ценной бумаги раскрывается через категорию, которая должна определяться, но не определяется в законе (имущественное право). Статья 142 ГК использует также неоднозначно раскрываемое понятие "документ" и не учитывает бездокументарные акции (ст. 149 ГК).

М.М. Агарков рассматривал в качестве ценных бумаг документы, которые имеют ценность в силу содержащегося в них права, для реализации которого необходимо предъявление бумаги определенному лицу <3>. В экономических справочных изданиях ценные бумаги рассматриваются то как документы имущественного содержания, с которыми неразрывно связано право, то как денежные документы, удостоверяющие право владения или отношения займа, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие выплату доходов в виде процентов или дивидендов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам <4>. Основные позиции ученых можно условно разделить на две, к сожалению, полярные группы (которые успешно можно было бы объединить). "Ценная бумага - это прежде всего документ, являющийся носителем данных, свидетельствующих о праве владельца на ценности и полномочия, закрепленные в ней" <5>. Ценные бумаги могут удостоверять не только имущественные, но и неимущественные права (например, право акционера на участие в управлении акционерным обществом) <6>. Обзор правовых актов и доктринальной литературы позволяет выделить наиболее часто упоминающиеся признаки: 1) закрепление в ценной бумаге какого-либо права (по действующей терминологии - имущественного или неимущественного); 2) необходимость придания ценной бумаге установленной для нее формы с соблюдением обязательных реквизитов; 3) необходимость предъявления ценной бумаги (при документарной форме) для осуществления закрепленного в ней права (презентация или презентативность); 4) способность ценной бумаги к обращению (транзитивность); 5) публичная достоверность ценной бумаги. Но в целом понятие и природа ценных бумаг до сих пор остаются дискуссионными вопросами <7>.

Несмотря на значительное количество публикаций до сих пор самой приемлемой является характеристика акции, данная в конце XIX в. Г.Ф. Шершеневичем: акция, во-первых, предоставляет право участия в данном торговом предприятии, во-вторых, является документом, свидетельствующим об этом праве. В свою очередь, право участия выражается в форме: а) участия в разделе прибыли, полученной предприятием; б) участия в разделе имущества товарищества при ликвидации его дел; в) участия в управлении делами товарищества <8>.

Постатейный анализ ФЗ позволяет установить, что акции свидетельствуют о внесении известного вклада в капитал акционерного общества, удостоверяют членство в акционерном обществе, дают право на получение определенного, но не постоянного дохода в виде части прибыли акционерного общества (дивиденда), предоставляют право на долю имущества акционерного общества в случае его ликвидации, дают право на участие в управлении акционерным обществом, в ряде случаев - право голоса на общих собраниях акционеров, во всех случаях обеспечивают право доступа к важнейшим документам акционерного общества и право возмездного получения их копий, во всех случаях наделяют обязанностями по отношению к акционерному обществу (соблюдать положения устава и договора о создании (для учредителей), локальных нормативных актов; вносить вклады в порядке, размере и способами, предусмотренными законом, внутренними документами, проспектом эмиссии; исполнять решения органов управления акционерного общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности акционерного общества; при необходимости оказывать акционерному обществу содействие в осуществлении им своей деятельности и помощь друг другу и др.).

Акционерное общество - юридическое лицо - является исключительным эмитентом акций.

Путем их выпуска и продажи формируется капитал акционерного общества.

Акционерное общество не обязано распределять прибыль по акциям.

В сопоставлении с ценными бумагами акции можно охарактеризовать:

1) по воплощению имущественного права - как выражающие имущественные права;

2) с точки зрения перевода - как предъявительские (за рубежом) и именные (в России и за рубежом);

3) с точки зрения доходов - как не дающие постоянный доход;

4) с точки зрения эмитента - как частные;

5) с точки зрения эмиссии - как бумаги массового выпуска;

6) с точки зрения формы выпуска - как документарные и бездокументарные;

7) с точки зрения положения на рынке денег и капиталов - как рыночные ценные бумаги.

Пункт 1 ст. 2 ФЗ особо подчеркивает, что акции удостоверяют обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (что мы рассмотрим позднее).

Риск, которому подвергается в результате покупки акционер по сравнению с облигационером, первоначально относительно выше, но в условиях благоприятной конъюнктуры первый из них получает больший доход. Однако, не являясь в отличие от облигационера кредитором акционерного общества, он не может требовать возврата стоимости акции. Но акционер имеет право в любое время продать акцию на рынке ценных бумаг. Свобода отчуждения акций является одним из основополагающих принципов акционерного права, логическим продолжением принципа ограниченности ответственности.

Покупатель приобретает акции ради получения по ним определенного дохода в виде дивиденда или продажи акций при их высоком рыночном курсе. Сами по себе акции как ценные бумаги не создают стоимости и прибавочной стоимости. Превращение ценных бумаг в деньги не связано непосредственно с кругооборотом реального капитала акционерного общества. Фиктивный капитал - капитал, представленный в ценных бумагах (в том числе в акциях), приносящих доход их владельцам и совершающих самостоятельное движение на рынке ценных бумаг, где они продаются и покупаются, - в отличие от реального не является обособившейся частью промышленного капитала и не выполняет никаких функций в процессе движения и самовозрастания промышленного капитала. Однако фиктивный и реальный капиталы связаны друг с другом. Фиктивный капитал, претендующий на получение известной доли прибавочной стоимости, но сам ее не создающий, возникает и развивается на основе реального капитала.

На основании вышеизложенного предлагается следующее определение, больше, на наш взгляд, удовлетворяющее потребностям научных исследований и правоприменительной практики.

Акция - это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно акционерных обществ), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал акционерного общества; удостоверяет членство в этом обществе; наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, правом на участие в управлении акционерного общества; причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций - при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций - при предъявлении документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Мы уже коснулись вопроса о классификациях акций как ценных бумаг. Источники российского права различают документарные и бездокументарные акции, обыкновенные и привилегированные акции, выделяют среди привилегированных кумулятивные акции, применительно к формированию уставного капитала говорят о размещенных, объявленных и дополнительных акциях и легализуют процедуру конвертации ценных бумаг.

В России на акции не распространяется общая классификация ценных бумаг с точки зрения перевода. В действующей редакции ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" исключена декларированная ранее возможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному переходу от одних лиц к другим. С другой стороны, это определенный отход от концепции "объединения капиталов", "анонимности капиталов", своеобразное ограничение оперативности отчуждения акций. Согласно имеющейся информации, количество правонарушений на рынке ценных бумаг в странах, где разрешен выпуск акций на предъявителя (например, в Австрии, Греции, Италии, Ирландии - с санкции министерства финансов, в Люксембурге, Аргентине, ЮАР - для публичных компаний), не превышает аналогичного в странах, где выпускаются только именные акции.

В некоторых странах классификация по рассматриваемому признаку сложнее даже существовавшей ранее в России. Так, с 1989 г. в Аргентине акции могут выпускаться в трех формах: акции на предъявителя, именные акции, подлежащие передаче путем индоссирования, и именные акции, не подлежащие передаче путем индоссирования.

Представляется более обоснованным не сокращение классификационных групп, а введение логичных ограничений выпуска акций на предъявителя по примеру ряда стран: например, в Италии это только неголосующие акции; в Люксембурге, пока акции полностью не оплачены, они могут быть только именными.

Деление по форме выпуска не является имманентно присущим акционерному праву, распространяется на все ценные бумаги, имеет значение больше для их учета и передачи и, хотя вызвало дискуссию, в зарубежных странах (которые, как правило, опережают нас в правовом регулировании рынка ценных бумаг) утратило свою актуальность. В большинстве стран наличная (документарная) форма выпуска акций постепенно уходит в прошлое. В США, например, начиная с 1983 г. все ценные бумаги акционерных обществ выпускаются в безналичной (бездокументарной) форме.

Деление по правам, которыми акция наделяет владельца (т.е. по содержанию), в России не охватывает всего богатства, предлагаемого зарубежным законодательством и мировой практикой. Легализация в России только так называемых неограниченных обыкновенных акций при игнорировании всех видов ограниченных обыкновенных акций (неголосующие, подчиненные, с ограниченным правом голоса), которые, по мнению ученых и инвесторов тех стран, где такие акции существуют, провоцируют злоупотребления органов управления акционерного общества, соответствуют принципам равенства и социальной справедливости. Но объективный процесс роста численности акционеров с различными интересами в участии в акционерном обществе и нужды управления этим обществом требуют, на наш взгляд, использования всей палитры привилегированных акций <9>: с дополнительными правами имущественного характера (в отношении активов и дивидендов); с дополнительными правами организационно-имущественного характера (в отношении управления); с правами комбинированного характера.

Россия тяготеет к первой группе. Но законодатель наконец "услышал" неоднократные призывы признания в качестве привилегий по акциям по опыту зарубежных стран и дополнительных прав в сфере управления - ст. 84.10 ФЗ говорит о привилегированных акциях, предоставляющих более чем один голос.

Кумулятивные акции - разновидность привилегированных акций, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд определенного в уставе акционерного общества размера накапливается впоследствии и выплачивается согласно уставу, - восприняты Россией из зарубежного опыта (ч. 3 п. 2 ст. 32 ФЗ).

Возвратные привилегированные акции, распространенные в ряде стран, нашли своеобразный аналог в праве акционерного общества приобрести размещенные акции без ограничения категории (ст. 72 ФЗ).

Размещенные акции - приобретенные акционерами акции, количество и номинальная стоимость которых определены в уставе, - вносят терминологическую путаницу между ГК и ФЗ (п. 1 ст. 99 ГК и ч. 1 п. 1 ст. 27 ФЗ). Объявленные акции - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям и количество, номинальная стоимость, порядок и условия размещения которых могут определяться в уставе акционерного общества (ч. 2 п. 1 ст. 27 ФЗ). Дополнительные акции - акции в пределах количества объявленных акций, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала общества (ч. 3 п. 1 ст. 27, ст. 28, а также ст. 34, 36 и др. ФЗ.). Введение этих терминов не представляется удачным, так как в английском праве (откуда они и позаимствованы в несколько измененном виде) речь идет о характеристике уставного капитала и его составных частях, т.е. имуществе и правах акционерного общества, а не акционеров <10>.

Отсутствие императивных норм и четкого правового регулирования, а также свобода правотворчества частных лиц (п. 1 ст. 8, ст. 18, п. 1 ст. 49, п. 2 ст. 421 ГК) позволяют сделать вывод, что акционерное общество может выпускать как один вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства <11>.

Подведем итоги.

Предлагается следующее определение акции - это эмиссионная ценная бумага массового выпуска частных эмитентов (исключительно акционерных обществ), которая выпускается как именная, в документарной и бездокументарной форме; свидетельствует о внесении известного вклада в уставный капитал акционерного общества; удостоверяет членство в этом обществе; наделяет своего владельца имущественными, организационно-имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, в том числе обязательственными правами по отношению к обществу на получение непостоянного дохода в виде части прибыли общества (дивиденда) и на часть имущества, остающегося после его ликвидации, правом на участие в управлении акционерного общества; причем эти права могут быть реализованы: для документарных акций - при предъявлении самой акции, для бездокументарных акций - при предъявлении документов, подтверждающих факт существования акции и принадлежность ее конкретному субъекту.

Отсутствие императивных норм и четкого правового регулирования, а также свобода правотворчества частных лиц (п. 1 ст. 8, ст. 18, п. 1 ст. 49, п. 2 ст. 421 ГК) позволяют сделать вывод, что акционерное общество может выпускать как один вид акций с одинаковыми правами, так и несколько видов акций с разным режимом, как упомянутые, так и не предусмотренные в правовых актах, но не противоречащие им, общим началам и смыслу гражданского законодательства.

В действующей редакции ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" исключена декларированная ранее возможность выпуска акций на предъявителя. С одной стороны, это облегчает учет прав и ценных бумаг, путем формализации процедуры препятствует их незаконному переходу от одних лиц к другим. С другой стороны - это определенный отход от концепции "объединения капиталов", "анонимности капиталов", своеобразное ограничение оперативности отчуждения акций.

Представляется более обоснованным не сокращение классификационных групп, а введение логичных ограничений выпуска акций на предъявителя по примеру ряда стран: лишение их владельцев права голоса (Италия); установление, что пока акции полностью не оплачены, они могут быть только именными (Люксембург).

 


<