§ 2. Методы регулирования в акционерном праве : Акционерное право - Долинская. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Методы регулирования в акционерном праве

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 
РЕКЛАМА
<

 

Частноправовой метод регулирования и исключения из него. Равенство, автономия воли, имущественная самостоятельность участников акционерно-правовых отношений, защита от правонарушений, имущественный и компенсаторный характер ответственности. Административно-правовой метод и его модификации в гражданском обороте.

 

Выявленная применительно к акционерным отношениям неоднородность распространяется и на метод правового регулирования этих отношений, без которого часто нельзя конкретизировать сами правоотношения (например, имущественные отношения регулируются и гражданским, и административным правом) <54>.

К собственно акционерным правоотношениям (акционерным правоотношениям в узком смысле слова, внутренним акционерным правоотношениям) применяется в основном метод гражданско-правового регулирования <55> с учетом специфики, предопределяемой самими акционерными отношениями, их субъектным составом и целями регулирования, или - шире - частноправовой метод регулирования. То есть это способ воздействия на акционерные отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью правообладания, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой и имущественной самостоятельности сторон. Отсюда вытекают характерные черты, специфика этого метода.

Равенство участников акционерно-правовых отношений означает равные критерии возникновения, изменения и прекращения субъективных прав у их носителей независимо от материального и социального неравенства, от организационно-властной зависимости друг от друга, а также равные критерии ответственности за нарушения в сфере акционерного права. Речь идет о равенстве общего правового положения участников акционерных правоотношений. Эта идея проходит через все институты гражданского права, одна часть которых входит, а другая взаимодействует с акционерным правом <56>. От этой идеи производны все остальные признаки метода акционерного права.

Однако из него есть ряд исключений. Приоритет равенства участников акционерных отношений нарушается тем, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать учредителями акционерных обществ, если иное не установлено законом (ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК, ч. 2 п. 1 ст. 10 ФЗ). Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, не может выступать в качестве единственного участника акционерного общества (ч. 2 п. 6 ст. 98 ГК, ч. 2 п. 2 ст. 10 ФЗ). Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками акционерных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК). Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий физических лиц в закрытых акционерных обществах (ч. 5 п. 4 ст. 66 ГК). Существует ряд количественных ограничений на приобретение акций, о чем подробно будет сказано позднее. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинства в совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества (ч. 1 п. 2 ст. 66 ФЗ). Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества (ч. 4 п. 3 ст. 69 ФЗ).

Подробно наиболее значимые исключения из элементов метода правового регулирования будут освещены в ходе дальнейшего исследования.

Автономия воли участников акционерно-правовых отношений означает способность лица и имеющуюся у него (предоставленную государством) возможность самостоятельно и свободно формировать и проявлять свою волю. "Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои... права своей волей и в своем интересе" (п. 2 ст. 1 ГК). ГК дает широкий и открытый перечень оснований возникновения субъективных прав и обязанностей (ст. 8 ГК). Главным образом отношения между участниками гражданского оборота как равными и свободными в своем волеизъявлении субъектами возникают в силу их соглашения (договора), т.е. их инициативного волевого акта. "Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании..." (п. 5 ст. 9 ФЗ). Акции приобретаются, как правило, посредством заключения и исполнения договора купли-продажи. Субъекты правоотношений "свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора" (п. 2 ст. 1 ГК). Сторонам предоставлено право определять характер взаимоотношений между ними полностью или в определенной мере по собственному усмотрению, а также широкая возможность выбора между несколькими вариантами поведения в пределах, установленных законом (диспозитивность). ГК провозглашает беспрепятственное осуществление прав и недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. "Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства" (п. 2 ст. 1 ГК). К этим основаниям ограничения гражданских прав, воли участников правоотношений можно добавить целевое назначение используемого блага, охрану окружающей среды, природы и культурных ценностей Автономия воли участников акционерных правоотношений ущемляется тем, что дочерние и зависимые общества находятся в определенном подчинении, зависимости от основного и преобладающего (участвующего) хозяйственного общества или товарищества. Признание юридических лиц (акционерных обществ) таковыми влечет особые требования к совершаемым ими сделкам (гл. XI ФЗ; ст. 17, 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"), особый порядок отчетности (гл. X и XI ФЗ; Постановление ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. N 03-19/пс "О раскрытии информации об аффилированных лицах открытых акционерных обществ" <58>; Положение ЦБР от 14 мая 2003 г. N 227-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" <59>; Методические рекомендации по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденные Приказом Минфина РФ от 30 декабря 1996 г. N 112 (в ред. от 12 мая 1999 г. N 36н) <60>; Приказ Минфина РФ от 13 января 2000 г. N 5н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000" <61>), особую ответственность (ст. 105, 106 ГК, п. 3 ст. 6 ФЗ) <62>.

Несмотря на прерогативу имущественных отношений в системе акционерных правоотношений, права акционерного общества на имущество могут быть ограничены правами акционеров и третьих лиц <63>.

Положение участников акционерных правоотношений определяется характером этих отношений. Прерогатива имущественных отношений в предмете акционерного права, их товарно-денежный, стоимостный характер обусловливают имущественную самостоятельность их участников. Они выступают в качестве обладателей обособленного имущества, наделенных распорядительной самостоятельностью. Право обладать имуществом и совершать сделки с ним входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК). Имущественная обособленность признается конституирующим признаком юридического лица (ст. 48 ГК). "Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности" (ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК). "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц..." (п. 2 ст. 209 ГК). ГК провозглашает неприкосновенность собственности (п. 1 ст. 1 ГК).

Акционерное общество как юридическое лицо - собственник, казалось бы, самостоятельно в сфере имущественных отношений. Но помимо того, что уже было сказано об исключениях из элемента автономии воли, следует учитывать несовпадение экономических отношений собственности и отношений права собственности, в результате которого владельцы контрольного пакета акций через механизмы принятия решений на общем собрании акционеров могут распоряжаться как своим собственным капиталом, значительно превышающим стоимость внесенного ими в оплату акций вклада в уставный капитал. Кроме того, при внесении в качестве вклада прав у акционера может сохраняться определенная правовая связь с этим вкладом. Наконец, имущество, внесенное в качестве вклада, может быть обременено правами третьих лиц.

Признание необходимости беспрепятственного осуществления субъективных прав влечет за собой их защиту от правонарушений. Участники акционерных правоотношений имеют равное право на защиту и свободны в выборе конкретной возможности защиты (равенство и диспозитивность).

Самозащита прав и применение предоставленных законом мер оперативного воздействия, предполагающих собственные действия управомоченного лица, связаны с таким элементом автономии воли, как инициатива. Обращение к компетентным государственным или общественным органам с требованием применить к правонарушителю меры государственно-принудительного характера, в том числе задействовать механизм ответственности, развивает такую характеристику метода акционерного права, как равенство сторон, так как споры между ними разрешает орган, не связанный в административном отношении ни с одной из сторон.

Статья 12 ГК содержит открытый перечень способов защиты субъективных прав, которые могут применяться этими органами в зависимости от объекта и характера нарушения защищаемого права. В основном они носят восстановительный характер. В акционерном праве принуждение по отношению к другим средствам правового воздействия (прежде всего наделению правом и возложению обязанности) играет вспомогательную роль, так как частное право имеет своим предметом в первую очередь отношения гражданского, торгового оборота, а в последнем всегда присутствует элемент саморегулирования.

Особенности ответственности в акционерном праве - ее имущественный и компенсаторный характер, принцип полного возмещения вреда или убытков. Воздействие оказывается не столько на личность правонарушителя, сколько на его или указанных в законе третьих лиц имущественную сферу. Даже защита личных неимущественных прав предусматривает имущественно-стоимостные меры воздействия, например денежную компенсацию (ст. 151, п. 5 ст. 152 ГК). Для акционерного права важны не штрафные меры, а восстановление имущественного или лично-правового положения, которое существовало до факта правонарушения. "Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков..." (п. 1 ст. 15 ГК). "Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами" (ч. 1 п. 2 ст. 71 ФЗ). "Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре..." (п. 1 ст. 396 ГК). Исключение из общего правила представляет собой альтернативный принцип возмещения вреда: "Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки (пункт 2 статьи 15)" (ст. 1082 ГК). Здесь сохраняется лишь общий принцип полного возмещения вреда (п. 1 ст. 1064 ГК).

Спецификой современного этапа развития является применение гражданского права к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям (п. 3 ст. 2 ГК). Но это допускается только в случаях, прямо предусмотренных законодательством (например, ст. 13 ГК).

Как подчеркивал В.А. Дозорцев, "...отказ от административно-командной системы не означает отрицания государственного воздействия на рыночные отношения, в частности экономические, но не только экономическими методами. От элементов прямого административного воздействия тоже полностью отказаться не удается. Расчет на "стерильное" применение гражданского права оказывается... несостоятельным" В сфере отношений, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения), используется в основном административно-правовой метод <65>. Ю.А. Тихомиров справедливо отмечает, что система, объекты и методы регулирования административного права, которое выступает осью публичного права, претерпевают ныне серьезные изменения. Традиционный "запретительно-наказательный" элемент отрасли явно теряет свое значение, и возрастает роль ее четырех главных функций: 1) государственное управление, 2) государственное регулирование, 3) легализация, 4) контроль и надзор. Масштабы первой из них меняются, вторая - увеличивается, третья - появляется и расширяется, четвертая - сохраняется, хотя баланс этих функций пока не вполне сложился <66>.

Во внешних акционерных правоотношениях сохраняется неравное положение субъектов, признак функционального подчинения одного из участников правоотношения другому. В то же время состав этих субъектов и, следовательно, их правовой статус неоднородны.

Для субъектов публичного права характерно наличие компетенции - предметов ведения и властных полномочий <67>. Для эффективного правового регулирования требуются четкое определение и распределение властных функций, установление баланса целей, полномочий, взаимоотношений и ответственности государственных органов.

Развитие рыночной экономики и, как следствие, такой характеристики организованной системы, как саморегулирование при взаимодействии с государственным регулированием, влечет за собой "перенесение" части властных полномочий на физические и юридические лица, не являющиеся соответственно должностными лицами, государственными и муниципальными органами.

Кроме того, есть лица - например, саморегулируемые организации, - которые в отличие от специального субъекта публичного управления не наделены властными полномочиями - компетенцией.

Еще в середине XX в. болгарскими юристами П. Стайковым и А. Ангеловым была предложена актуализировавшаяся в наше время классификация властных полномочий на "связанные" и "свободные" <68>. Связанные полномочия предполагают точное установление в законе предмета деятельности и обязанностей субъектов. Свободные - определение в законе только общих принципов деятельности уполномоченных субъектов.

Для публично-правового регулирования характерен императивный метод, когда субъект с властными полномочиями устанавливает нормы в одностороннем порядке. Их спектр весьма широк - от норм-целей и норм-принципов до норм-заданий и санкций. В императивных нормах, связанных с возложением обязанности, разрешением, запретом, реализуется прямое регулирование. В то же время даже среди прямых методов по степени управляющего воздействия на объект различают: императивные, уполномочивающие (разрешающие), поощрительно-рекомендательные.

Одновременно в публичном праве широко применяются методы договорного регулирования. В современных условиях приоритет отдается косвенному регулированию, которое означает применение различных экономических рычагов и стимулов. Это также свидетельствует о развитии гражданско-правовой природы предпринимательских отношений и сближении с нею природы отношений, связанных с регулированием предпринимательской деятельности.

Во внешних акционерных правоотношениях косвенное (экономическое) воздействие превалирует над прямым (административным в узком смысле слова).

Акционерное право на различных этапах развития и в разных странах демонстрирует всю палитру возможностей в рамках административно-правового метода: от жесткого урегулирования всех вопросов создания и деятельности акционерных обществ до провозглашения почти полной их свободы в вопросах организации и деятельности. Необходимо четкое определение сфер императивного, диспозитивного и локального регулирования, а также направлений и пределов последнего.

В целом же на общественные отношения осуществляется комплексное правовое воздействие. Немецкие юристы видят полезность современного разделения права на публичное и частное при определении путей правового развития, сфер применения законов и основных прав субъектов, при установлении ответственности за виновное нанесение ущерба, порядка исполнения, критериев толкования, одновременно отмечая слабость простой дихотомии и наличие скорее "полутонов" <69>.

Напомним, что в научной литературе наряду с выделением отраслевых методов регулирования существует и другая позиция: все отрасли права в регулятивных целях используют единые правовые средства, заложенные в самой природе права. Их минимальный набор сводится к запрету, предписанию, дозволению <70>.

При всей неоднородности методов регулирования общая тенденция развития акционерного права и законодательства состоит в расширении сферы действия диспозитивных норм и ориентации императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения, в перемещении акцента в государственном руководстве и контроле за организацией и деятельностью акционерных обществ с авторитарных, пенициарных рычагов на гражданско-правовые и финансовые, имущественные и налоговые, государственные трансферты и т.п.