§ 2. Особенности осуществления деятельности на рынке ценных бумаг : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Особенности осуществления деятельности на рынке ценных бумаг

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

Рынок ценных бумаг по сути пред­ставляет собой совокупность юридически значимых действий субъектов, стремящих­ся к обмену финансовыми активами. Тра­диционно он подразделяется на первичный и вторичный рынок.

Первичный рынок складывается в процессе выпуска (эмиссии) ценных бу­маг. Участниками (субъектами) такого рынка всегда являются эмитенты и инвес­торы. При осуществлении операций на первичном рынке эмитент выпускает и впервые продает, а инвестор впервые приобретает ценные бумаги, отсюда и наз­вание — «первичный рынок».

Вторичный рынок ценных бумаг охватывает все возможные операции с цен­ными бумагами, в результате которых права собственности на ранее выпущенные ценные бумаги переходят от одного участника рынка (инвестора) к другому. Со­вокупность операций с ценными бумагами на вторичном рынке совпадает по со­держанию с понятием «обращение ценных бумаг». Так, в соответствии со ст. 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» обращение ценных бу­маг — это заключение и исполнение соглашений относительно ценных бумаг, не связанных с их выпуском.

Деление операций с ценными бумагами на эмиссионные и операции по обра­щению имеет принципиально важное значение. Сделки по передаче (приобрете­нию) ценных бумаг первому собственнику (в процессе эмиссии) имеют особую правовую природу и значительно отличаются от сделок по передаче ценных бумаг с последующим отчуждением. Так, при эмиссии ценных бумаг между субъектами рынка (эмитентом и инвестором) в зависимости от вида ценных бумаг складыва­ются отношения займа (например, эмиссия облигаций, сберегательных сертифика­тов) либо отношения по приобретению корпоративных (эмиссия акций) и иных прав владения, а совсем не сделка купли-продажи. Цель выпуска ценных бумаг — с достаточной степенью формальности лишь подтвердить наличие долговых обя­зательств или права владения, ведь эмиссионная деятельность ведет к возникно­вению ценной бумаги и передаче ее первоначальному обладателю. Рассмотрим это более подробно на примере эмиссии акций открытого акционерного общества при его учреждении. В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных общест­вах» от 19 сентября 1991 г. акции покупаются участниками при создании акцио­нерного общества на основании договора с его учредителями, а при дополнитель­ном выпуске в связи с увеличением уставного фонда — с обществом. Итак, вступая в договорные отношения с учредителями акционерного общества, объ­явившими подписку на акции, лица, имеющие намерение стать акционерами общества, приобретают права на получение акций взамен на обязательства по оп­лате их стоимости [2]. Наличие указанных прав и обязанностей фиксируется в «письменных обязательствах» — специальных документах, носящих временный характер. При этом лицо, обязанное по акциям, — не учредитель, а само общест­во (эмитент). Лишь после государственной регистрации общества, регистрации эмиссии акций и полной оплаты их стоимости акции могут быть выданы подпис­чику — акционеру. Именно с моментом выдачи акций закон связывает момент возникновения права собственности на ценные бумаги, и лишь с этого момента первоначальный собственник вправе ими распоряжаться.

Ввиду отсутствия на первоначальном этапе акций как таковых проблемным считается вопрос о правомерности реализации прав акционера: права голоса на об­щем собрании и т. п. Вместе с тем нельзя не учитывать, что акция является про­изводной от права владения долей в уставном фонде акционерного общества, и именно последнее наделяет акционера корпоративными правами и правами на ак­ции как ценные бумаги, а не наоборот.

Эмиссия ценных бумаг, удостоверяющих отношения займа, менее регламенти­рована законом. Однако определенно можно утверждать, что такие ценные бума­ги могут быть выданы лишь после получения эмитентом их денежного наполнения, то есть заключения договора займа. Реальность договора, конструкция кото­рого лежит в основе правоотношений, возникающих при выпуске облигаций и сбе­регательных сертификатов, предопределяет правила их эмиссии и момент возникновения права собственности на ценные бумаги у первоначального собст­венника.

В связи с этим не вполне правильным представляется встречающееся на прак­тике размещение эмитируемых ценных бумаг путем заключения договоров купли-продажи, где продавцом выступает эмитент, ведь едва ли о последнем можно го­ворить как о продавце — собственнике ценной бумаги в момент выпуска, как того требует ст. 225 ГК УССР. Поэтому с юридической точки зрения достаточно условно употребление часто встречающегося в законодательстве и в литературе термина «первичная продажа» для эмиссионных операций.

Сделки по размещению акций следует отличать от сделок, заключаемых в процессе обращения размещенных акций на вторичном рынке ценных бумаг. Если в процессе вторичного обращения заключаются договоры купли-продажи, то на этапе размещения акций — договоры о подписке на акции, которые являются со­ставной частью договорных отношений, складывающихся в процессе учреждения акционерного общества. По своей правовой природе договоры о подписке на ак­ции могут быть квалифицированы как договоры о совместной деятельности, кото­рые заключаются с учредителями и направлены на создание акционерного об­щества. По существу, они являются необходимыми элементами учредительного договора открытого акционерного общества, если рассматривать его как совокуп­ность действий, направленных на учреждение общества, а именно, совокупность: 1) соглашения между учредителями о совместной деятельности по созданию об­щества; 2) соглашения между учредителями и лицами, подписавшимися на акции, об участии в формировании имущества общества; 3) многостороннего соглашения, заключаемого на учредительном собрании учредителями и лицами, подписавшими­ся на акции, о создании акционерного общества с определением условий его дея­тельности и передаче обществу сформированного общего имущества [3].

Отмеченная специфика присуща и другим договорам, которые заключаются на этапе выпуска и первичного размещения ценных бумаг и носят характер инвес­тиционных договоров. Последние отличаются от договоров купли-продажи специ­альным регулированием порядка заключения, исполнения и расторжения.

С момента эмиссии ценная бумага становится объектом права собственности инвестора и, выступая в качестве товара, может служить предметом различных сделок, в том числе купли-продажи. В зависимости от особенностей обращения различных видов ценных бумаг каждый последующий собственник ценной бумаги потенциально может стать обладателем права требования либо права владения, которое удостоверяет ценная бумага. Обращение ценных бумаг на вторичном рынке, как правило, не зависит от воли эмитента таких ценных бумаг, если иное не будет установлено условиями их выпуска.

Особое место среди участников рынка ценных бумаг, занимают лица, осу­ществляющие профессиональную деятельность по перераспределению финансовых ресурсов с помощью ценных бумаг, а также организационному, информационно­му, техническому, консультационному и другому обслуживанию рынка ценных бу­маг. Профессиональная деятельность специальных субъектов имеет место как на первичном, так и на вторичном рынке ценных бумаг.

Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг — разновидность хозяйственной (предпринимательской) деятельности, а профессиональные участ­ники рынка — субъекты хозяйственного права. Для этой деятельности характер­ны систематический характер, предпринимательский риск, как цель — получение прибыли. Как правило, для специальных субъектов профессиональная деятель­ность на рынке ценных бумаг является исключительным либо преимущественным видом деятельности.

На рынке ценных бумаг осуществляются следующие виды профессиональной деятельности:

—  торговля ценными бумагами — осуществление гражданско-правовых со­глашений с ценными бумагами, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому собственнику на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет с целью перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством;

—  депозитарная деятельность — предоставление услуг по хранению ценных бумаг и/или учету прав собственности на ценные бумаги, а также обслуживание соглашений с ценными бумагами;

—    расчетно-клиринговая   деятельность   —   определение   взаимных   обяза­тельств относительно соглашений с ценными бумагами и расчетов по ним;

—   деятельность по управлению ценными  бумагами  —  осуществляемая от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока в соответствии с договором на управление переданными во владение ценными бумагами, которые принадлежат на праве собственности другому лицу, в интересах этого лица либо определенных этим лицом третьих лиц;

—  деятельность по ведению реестра собственников ценных бумаг — сбор, фиксация,   обработка,   хранение  данных,   которые  составляют  систему  реестра собственников именных ценных бумаг, в отношении именных ценных бумаг, их эмитентов и собственников;

—  деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг — предо­ставление услуг, которые непосредственно содействуют заключению гражданско-правовых соглашений на биржевом и организационно оформленном внебиржевом рынке ценных бумаг.

Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, в том числе посред­ническая деятельность по выпуску и обращению ценных бумаг, проводится юри­дическими лицами исключительно на основании специальных разрешений (лицен­зий), которые выдаются в порядке, установленном действующим законодательством.

Все операции на рынке ценных бумаг можно условно разделить на эмиссион­ные, инвестиционные и вспомогательные.

Эмиссионная операция — совокупность юридически значимых действий од­ного или нескольких субъектов рынка ценных бумаг, направленных на организа­цию их выпуска и распространение. Эмиссия — это также операция по передаче эмитентом ценной бумаги их первоначальному собственнику. Но прежде всего эмиссия — это средство привлечения и аккумулирования средств. Эмитентами ценных бумаг, как правило, могут быть государство в лице уполномоченного ор­гана и юридические лица. Эмитент от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнять обязательства, вытекающие из условий выпуска ценных бу­маг. Формы, объем и порядок выполнения обязательств, принятых на себя эми­тентом, определяются решением самого эмитента о выпуске ценных бумаг с уче­том законодательных требований.

Ценные бумаги, обращение которых разрешено на территории Украины, мо­гут выпускаться в документарной и бездокументарной формах. Выпуск ценных бумаг в документарной форме осуществляется эмитентом путем изготовления сер­тификатов . При выпуске ценных бумаг в бездокументарной форме во всех слу­чаях, кроме приватизационных ценных бумаг, эмитент оформляет глобальный сер­тификат, который соответствует общему объему зарегистрированного выпуска, и передает его на хранение в избранный им депозитарий . Согласно правилам, уста­новленным ст. 2 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», ин­вестор приобретает права и обязанности относительно ценных бумаг с момента их передачи эмитентом или его уполномоченным органом получателю (покупателю) либо уполномоченному лицу последнего.

Некоторые ценные бумаги могут выпускаться в обращение свободно в рамках общей правоспособности эмитента, то есть в фактическом порядке (векселя). Од­нако большинство ценных бумаг могут быть эмитированы при соблюдении требо­ваний об их регистрации. Так, в соответствии со ст. 22 Закона Украины «О цен­ных бумагах и фондовой бирже» эмитент имеет право на выпуск акций, облигаций предприятий лишь с момента регистрации такого выпуска в Государственной ко­миссии по ценным бумагам и фондовому рынку (далее — ГКЦБ и ФР). Если же поданные для регистрации акции, облигации предприятий предлагаются для открытой продажи, то есть предназначены для размещения среди неопределенно­го круга лиц, эмитент обязан подать регистрирующему органу (ГКЦБ и ФР) также информацию о выпуске ценных бумаг.

В соответствии с Законом эмитент обязан подать органу, регистрирующему выпуск ценных бумаг, информацию о выпуске ценных бумаг, баланс и справку о финансовом состоянии, подтвержденные аудитором. Порядок регистрации выпуска акций и облигаций предприятий и информации утвержден приказом ГКЦБ и ФР от 12 февраля 1998г.

Информация о выпуске акций, облигаций предприятий, которые предлагаются к открытой продаже, кроме регистрации, должна быть обязательно опубликована в органах прессы не менее чем за 10 дней до начала предоплаты на эти ценные бумаги. Такие ценные бумаги допускаются для размещения не ранее чем через 30 дней после появления информации об их выпуске.

Требования относительно необходимости регистрации выпуска и информации о выпуске ценных бумаг, а также требования об обнародовании такой информации призваны защитить интересы инвесторов. С этой целью закон обязывает эмитен­тов через средства массовой информации доводить до владельцев ценных бумаг и потенциальных инвесторов определенную в законе регулярную информацию (о ре­зультатах хозяйственной деятельности за год, сведения о финансовом состоянии и т. д.), а также особую информацию (об аресте счетов, изменении персонального состава должностных лиц, реорганизации, прекращении деятельности и т. д.).

Под инвестиционной операцией имеется в виду совокупность юридически значимых действий одного или нескольких субъектов фондового рынка, направ­ленных на приобретение инвестором необходимых ему ценных бумаг. Выделяют следующие цели инвестирования:

—  обеспечение по возможности наиболее надежной защиты сбережений от обесценивания;

—  получение высокого текущего дохода;

—  стремление выгодно разместить средства с расчетом на длительную пер­спективу;

—   попытки  в  короткий срок  достичь  максимального прироста вложенных средств;

—  намерение обеспечить одновременное достижение вышеперечисленных це­лей в разных комбинациях с неодинаковыми приоритетами, отдаваемыми каждой из них.

Инвестиционные операции по существу представляют собой заключение и ис­полнение договоров по приобретению ценных бумаг путем заключения с предыду­щими собственниками договоров купли-продажи, мены и т. п. Необходимо отме­тить, что смена собственника ценных бумаг может происходить не только в результате заключения договоров, но и вследствие реорганизации, наследования, сделок, не связанных с инвестированием (дарение), обращения взыскания на за­ложенные ценные бумаги, а также в результате других юридических фактов.

Большинство ценных бумаг обращается свободно . Особенности совершения операций с ценными бумагами на вторичном рынке зависят от вида ценных бумаг и в пределах, установленных законодательством, могут уточняться условиями их эмиссии. Сделки с ценными бумагами не требуют обязательного нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон. Переход права собственности на ценные бумаги, что является основной целью совершения сделок с ценными бумагами на вторичном рынке, регулируется несколькими нормативными актами. Основным актом общего характера является Гражданский кодекс, ч. 1 ст. 128 которого устанавливает, что право софственно-сти приобретателя имущества по договору возникает с момента передачи вещи, если иное не предусмотрено законом или договором. Специальная норма относи­тельно перехода права собственности на ценные бумаги содержится в ст. 5 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г., в соответствии с ко­торой:

1.  Именные ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (если усло­виями эмиссии специально не установлено, что они не подлежат передаче), пере­даются новому собственнику путем полного индоссамента. Право* на управление, получение дохода и другие права, которые возникают из именных ценных бумаг, могут быть реализованы с момента внесения изменений в реестр собственников именных ценных бумаг.

2.  Право собственности на ценные бумаги на предъявителя, выпущенные в документарной форме, переходит к новому собственнику с момента передачи (по­ставки) ценных бумаг.

3.  На ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме, равно как и в случае отчуждения обездвиженных ценных бумаг1 (именных и на предъявителя), право собственности переходит к новому собственнику с момента зачисления их на счет собственника у хранителя.

Документом, подтверждающим право собственности на ценные бумаги, явля­ется сертификат, а для обездвиженных ценных бумаг и ценных бумаг, выпущен­ных в бездокументарной форме, — выписка из реестра, которую хранитель обя­зан предоставлять собственнику ценных бумаг. Выписка из реестра представляет собой письменный документ, подтверждающий право собственности на ценную бумагу, но он ни в коем случае не подменяет саму ценную бумагу и поэтому не может быть предметом сделок, которые приводят к переходу права собственности на ценные бумаги.

Очевидно, что относительно общие правила обращения ценных бумаг опреде­ляются в зависимости от формы их выпуска (документарная или бездокументар­ная). Особенность обращения бездокументарных ценных бумаг состоит в том, что их владелец в действительности не обладает какой-либо вещью как объектом права собственности (или иного вещного права) и лишен возможности предпринять «с записью на счете» те же действия, что и владелец документарной ценной бу­маги [4]. Здесь, по аналогии с безналичными деньгами, операции с бездокумен­тарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, ко­торое совершает и ведет учетные записи права собственности на ценные бумаги, — хранителю. Затрагивая вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бу­маг, следует заметить, что запись на счете хранителя (депозитария) воплощает обязательство эмитента бездокументарных ценных бумаг, аналогичное тому, кото­рое вытекало бы из соответствующей «документарной» ценной бумаги [5].

Право собственности на предъявительские ценные бумаги переходит в момент их фактической передачи (поставки), то есть всякий фактический обладатель цен­ной бумаги считается ее законным держателем (собственником), если иное не бу­дет установлено судом. Исходя из здравого смысла, ценные бумаги на предъяви­теля могут быть выпущены только в документарной форме. Однако, несмотря на всю очевидную абсурдность, в силу отсутствия прямого запрета в законодатель­стве на практике встречаются акционерные общества, предъявительские акции ко­торых выпущены в бездокументарной форме.

В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно. Это означает, что все опе­рации с ценными бумагами на предъявителя не регистрируются в реестре, а пере­ход права собственности на них может быть неизвестен даже их эмитенту. Неко­торые исследователи считают, что собственниками акций на предъявителя могут быть только юридические лица, что связано с нормами п. 2 ст. 4 Закона: «граж­дане вправе быть собственниками, как правило, именных ценных бумаг» [6]. Од­нако практикой такой вывод не подтверждается. Акции на предъявителя может эмитировать только открытое акционерное общество. Из числа открытых акцио­нерных обществ акции на предъявителя запрещено выпускать профессиональным торговцам ценными бумагами и банкам.

Обращение ценных бумаг имеет свои особенности в зависимости от их вида. Так, действующее законодательство содержит особые предписания относительно момента выдачи акций. В соответствии с ч. 3 ст. 8 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» установлено, что акции могут быть переданы новому владельцу только после полной оплаты их стоимости. Особо законодательство ре­гулирует условия и порядок выкупа и реализации акционерными обществами собственных акций . Невыполнение акционерными обществами — эмитентами акций дополнительного выпуска обязанности по регистрации акций предыдущего выпуска блокирует свободное обращение акций последующих выпусков — в соответствии с ч. 1 ст. 27 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в таком случае договоры купли-продажи акций дополнительных выпусков считаются недействительными.

Обращение векселей также имеет свои особенности, что обусловлено прежде всего двойственной природой векселя: он одновременно является ценной бумагой и формой безналичных расчетов, поэтому, выступая в качестве товара, вексель служит средством платежа.

Основной особенностью вспомогательных операций с ценными бумагами при их осуществлении является ведущая роль профессиональных участников рынка ценных бумаг. Их деятельность направлена на создание определенной инфра­структуры, без которой функционирование рынка было бы затруднено либо со­вершенно невозможно. Операции, выполняемые специальными субъектами, при­званы содействовать эмиссионному процессу и обращению ценных бумаг, начиная от посредничества в размещении акций до ведения реестра именных ценных бу­маг, выполнения функций хранителя и депозитария и предоставления консульта­ций и управления пакетами ценных бумаг. К вспомогательным операциям можно, пожалуй, отнести и выполнение различного рода поручений для реализации прав держателя ценной бумаги, например, домициляцию и инкассацию векселей.

-


<