§ 2. Государственная регистрация субъектов хозяйствования : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

Популярное за неделю

adhdportal.com

§ 2. Государственная регистрация субъектов хозяйствования

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

Государственная регистрация — обя­зательное условие легитимации субъектов предпринимательской деятельности, что одинаково относится как к гражданам, так и к коллективным субъектам хозяйствова­ния независимо от их организационно-пра­вовой формы, формы собственности на имущество или сферы деятельности. Такой вывод следует из анализа положений ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве» и ст. 6 Закона Украины «О предприятиях в Украине». В то же время гражданским законодательством она не признана в качестве обязательного этапа создания юридического лица и должна осуществляться в силу прямого указания закона. Вместе с тем, с моментом ре­гистрации устава ст. 26 Гражданского кодекса УССР связывает момент возник­новения правоспособности юридического лица. Таким образом, у законодателя нет единого подхода при определении, что подлежит регистрации — сам созда­ваемый субъект или его устав. На наш взгляд, именно появление самостоятельно­го субъекта хозяйствования должно представлять интерес для общества, государ­ства, а наличие устава должно быть условием создания любого юридического лица независимо от целей его создания.

В Украине отсутствием обязательности регистрации всех субъектов хозяй­ствования объясняется отсутствие единой системы регистрирующих органов. Как органы, так и порядок государственной регистрации различны и зависят ныне от вида регистрируемого субъекта.

Некоммерческие организации регистрируются различными органами исполни­тельной власти или местного самоуправления. При этом порядок регистрации определяется специальными нормами, которые в основном содержатся в законо­дательных актах, определяющих правовой статус отдельных видов некоммерче­ских организаций. Так, для благотворительных организаций он установлен ст. 8 Закона Украины «О благотворительности и благотворительных организациях» от 16 сентября 1996 г. и Положением о государственной регистрации благотвори­тельных организаций от 30 марта 1998 г., для общественных организаций, право­вой статус которых специальными законодательными актами не определен, — ст. 15 Закона Украины «Об объединениях граждан» от 16 июня 1992 г., для ре­лигиозных организаций — ст. 4 Закона Украины «О свободе совести и религи­озных организациях» от 23 апреля 1991 г. и т. д.

Порядок регистрации субъектов предпринимательства по сравнению с поряд­ком регистрации некоммерческих организаций более унифицирован, но и он не­одинаков и зависит от сферы осуществления предпринимательской деятельности создаваемого субъекта. Общий порядок, как правило, распространяется на участ­ников рынка товаров и услуг. Он урегулирован ст. 8 Закона Украины «О пред­принимательстве» от 7 февраля 1991 г. и Положением о государственной регист­рации субъектов предпринимательской деятельности от 25 мая 1998 г. (далее — Положение о государственной регистрации). Наряду с общими, можно выделить специальные правила регистрации отдельных субъектов предпринимательства. Они установлены для банков, фондовых бирж, средств массовой информации и др. Именно государственная регистрация подтверждает возникновение нового субъекта предпринимательства и завершает процесс его создания.

Изложенное свидетельствует о том, что в украинском законодательстве по­следнего десятилетия прослеживается тенденция к введению принципа обязатель­ности государственной регистрации субъектов хозяйственного права независимо от сферы хозяйствования. Такое направление развития законодательства соответ­ствует законодательной практике многих стран. Так, например, Германское граж­данское уложение требует обязательности регистрации коммерческих объединений (§ 22), некоммерческих союзов (§ 21), иностранных союзов (§ 23). Подобным образом урегулированы отношения государственной регистрации и в Российской Федерации. Здесь введена обязательность государственной регистрации «всех видов юридических лиц». Предусмотрено и создание единой системы регистри­рующих органов в лице органов юстиции (ст. 51 ГК РФ) .

Новый порядок государственной регистрации начнет действовать только после введения в действие специального закона о регистрации (ст. 51 ГК РФ).

Законодательство Украины не содержит определения государственной регист­рации, отсутствует и указание на ее цель, функциональную роль и назначение. Это в определенной мере могло бы предопределить содержание регистрации как юридического акта, ее процедуру.

Различные мнения по поводу цели государственной -регистрации высказаны в юридической литературе. С государственной регистрацией, по общему признанию, связывается момент возникновения нового самостоятельного субъекта права. Утверждается, например, что целью государственной регистрации является леги­тимация субъектов предпринимательства [11], выявление возможных нарушений установленного порядка образования юридического лица и несоответствия учреди­тельных документов закону, создание условий для учета и контроля со стороны государства вновь создаваемых субъектов права; признание того, что порядок со­здания юридического лица и его учредительные документы соответствуют закону [12]. Высказана также мысль, что целью государственной регистрации является подтверждение факта и признание законности создания субъекта предпринима­тельства [13].

Видимо, к такому качеству государственной регистрации следует стремиться при регулировании порядка ее осуществления. Однако вряд ли действующий по­рядок регистрации субъектов хозяйствования подтверждает законность порядка создания и содержания их учредительных документов.

Полагаем, что для подобных выводов у регистрирующего органа нет основа­ний, так как требуемые документы, исчерпывающий перечень которых предусмот­рен п. 10 Положения о государственной регистрации, не дают полного представ­ления о соблюдении законности при создании субъекта, предпринимательства. В то же время регистрирующий орган не вправе истребовать дополнительные доку­менты и обязан провести регистрацию в установленный законом 5-дневный срок. Регистрирующий орган не обязан (и не в состоянии) проверить законность содер­жания учредительных документов, их юридическая экспертиза законом не преду­смотрена и потому отсутствуют доказательства их законности. Ответственность за содержание учредительных документов возложен* на собственника или уполномо­ченный им орган (п. 7 названного Положения), но основания и меры ответствен­ности учредителей в случае нарушения порядка создания хозяйствующей органи­зации законодательно четко не определены.

Все это дает основание полагать, что в настоящее время государственной ре­гистрацией достигается констатация факта возникновения нового субъекта права и ведение определенного учета этих лиц. Это представляет интерес, во-первых, для самого вновь созданного субъекта, так как с моментом регистрации связыва­ется возникновение его правосубъектности и он, как правило, вправе приступить к осуществлению предпринимательской деятельности; во-вторых, для третьих лиц, которые могут в установленном законом порядке получать информацию из Еди­ного государственного реестра о наличии такого субъекта; в-третьих, для госу­дарства, которое таким образом получает возможность контролировать осущест­вляемую субъектами деятельность и их учет. Видимо, этим предопределена прослеживающаяся законодательная тенденция — обязательность государствен­ной регистрации субъектов предпринимательства.

Все сказанное позволяет согласиться с мнением, что государственная регист­рация является юридическим актом компетентного государственного органа [14]. В то же время о регистрации можно говорить и как о процессе ее осуществления.

Органом, осуществляющим в Украине государственную регистрацию субъ­ектов предпринимательства, являются исполнительные комитеты городского, ра­йонного совета в городе или районные государственные администрации городов Киева и Севастополя, если иное не предусмотрено законом (п. 2 Положения о государственной регистрации).

Однако единства взглядов относительно того, какой орган должен осущест­влять регистрацию, нет [15]. По данной проблеме высказаны различные сужде­ния: передать государственную регистрацию органам юстиции; оставить ее в ком­петенции исполнительной власти, передав другим субъектам; передать от исполнительной власти судебной, налоговым органам. Вместе с тем все едины в том, что деятельность по государственной регистрации должна осуществляться на профессиональном уровне, лицами, обладающими специальными юридическими знаниями.

По-разному решается вопрос ведения государственной регистрации и в зако­нодательствах других стран. Во Франции ее осуществляют торговые суды, ведаю­щие торговым реестром [16], в Великобритании — специальные должностные ли­ца — государственные регистраторы [17], в США — секретари штатов, штатные прокуроры или судьи [18]. В РФ, как указывалось, государственная ре­гистрация всех юридических лиц будет осуществляться органами юстиции (ст. 51 ГК РФ).

Государственная регистрация производится по месту жительства гражданина либо по местонахождению организации. Местонахождением субъекта предприни­мательской деятельности — юридического лица на момент государственной ре­гистрации может быть местонахождение (место проживания) одного из учредите­лей или другой адрес, который может быть подтвержден.

Для регистрации субъекта предпринимательства необходимо представить или направить по почте регистрирующему органу комплект документов, включающий:

а)  учредительные документы, необходимые для создания субъекта данной ор­ганизационно-правовой формы согласно требованиям законодательства:

—   решение собственника (собственников) имущества или уполномоченного им (ими) органа о создании субъекта хозяйствования (кроме частного предпри­ятия). Если учредителей или уполномоченных лиц двое и больше, таким решением выступает учредительный договор, а также в случаях, предусмотренных законом, — протокол учредительного собрания (конференции);

—  устав (положение), если он требуется для создания данной организацион­но-правовой формы хозяйствования;

б)  регистрационную карточку установленного образца, которая одновременно является заявлением гражданина или уполномоченного лица о государственной ре­гистрации его в качестве субъекта предпринимательства;

в)  документ, подтверждающий оплату государственной регистрации;

г)  документ, подтверждающий внесение каждым участником первоначального взноса для формирования уставного фонда учредителями в размере, не ниже уста­новленного законом.

Дополнительно должны быть представлены и другие документы, если это предусмотрено законодательством, в частности:

—  доверенность — если регистрацию осуществляет уполномоченное учреди­телями лицо;

—    отчет   о    последствиях    подписки    на    акции,    засвидетельствованный ГКЦБФР, — при создании ОАО (кроме процесса приватизации и/или корпо-ратизации);

—  нотариально удостоверенное свидетельство о государственной регистрации учредителя, если им является юридическое лицо;

—  документ, подтверждающий регистрацию иностранного юридического лица — учредителя в стране местонахождения в установленном законом порядке;

—  документ, подтверждающий право собственности целостного имуществен­ного комплекса, — при регистрации правопреемника государственного предпри­ятия и др., но только если это предусмотрено законодательством.

Перечень необходимых для государственной регистрации документов является исчерпывающим. Если указанный комплект документов предоставлен, государ­ственная регистрация должна быть проведена в 5-дневный срок. Ныне преду­смотрена возможность ускоренной регистрации субъекта предпринимательства — в течение одного дня, что требует уплаты тройного размера регистрационного сбора.

Практический интерес представляет и момент окончания государственной ре­гистрации, который должен являться моментом возникновения нового субъекта хозяйствования. Вместе с тем этот момент четко не установлен в законодательстве, только указывается, что при необходимости регистрации юридического лица его правоспособность возникает «с момента регистрации» (ст. 26 ГК УССР). С днем государственной регистрации связывают момент возникновения прав юриди­ческого лица у предприятия и нормы статей 5 и 6 Закона Украины «О предпри­ятиях в Украине». Что следует считать моментом регистрации: момент вынесения решения исполкома о регистрации или момент внесения в Единый государствен­ный реестр? В. С. Щербина считает, что день включения в Единый государ­ственный реестр предприятий и организаций является днем регистрации предпри­ятия [19]. Однако момент регистрации и момент внесения данных о регистрации в государственный реестр совпадают в законодательствах тех стран, в которых один и тот же субъект является регистрирующим органом и реестродержателем. В Украине иначе: сбор информации для реестра и ведение реестра отнесены к компетенции разных органов: государственная регистрация — к органам местного самоуправления, а государственный реестр — к органам статистики. Поэтому существует временной разрыв между моментом вынесения решения исполкома о ре­гистрации и моментом внесения предприятия в Единый государственный реестр. Такой вывод следует из анализа положений п. 13 Положения о государственной регистрации и п. 9 Положения о Едином реестре предприятий и организаций Украины от 21 января 1996 г. (далее — Положение о Едином реестре). Согласно им регистрирующий орган обязан в 5-дневный срок со дня государственной ре­гистрации передать органу статистики данные для внесения в Единый реестр, со­общить о регистрации в налоговые органы.

Полагаем, что действующее украинское законодательство следует изменить и государственная регистрация действительно должна заканчиваться внесением предприятия, организации в Единый государственный реестр (однако для этого регистрирующий орган должен вести и государственный реестр). Это позволит другим участникам рынка при необходимости получать информацию о предпола­гаемом контрагенте и в определенной мере будет способствовать защите их эко­номической безопасности. Однако ныне субъект предпринимательства считается созданным с момента вынесения решения исполкома о государственной регистра­ции, а не с момента внесения в Единый государственный реестр. Точное опреде­ление момента государственной регистрации имеет больше практическое значение, так как если после вынесения решения регистрирующего органа, но до отражения этого факта в государственном реестре, субъект приступил к осуществлению предпринимательской деятельности, его действия нельзя признать незаконными. Полагаем, что в этом случае нет оснований для привлечения к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без госу­дарственной регистрации (ст. 164 КоАП).

В подтверждение регистрации регистрирующий орган выдает свидетельство о государственной регистрации (оригинал и три копии) (п. 12 Положения о госу­дарственной регистрации). На наш взгляд, свидетельство о государственной ре­гистрации не является «разрешительным» документом на занятие предпринима­тельской деятельностью, оно лишь доказывает факт государственной регистрации. Полагаем, что измененное содержание правовых норм, допускающих ныне выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации при соблюдении опреде­ленной процедуры (пункты 29—31 данного Положения), больше соответствует функциональной роли свидетельства о госрегистрации, чем существовавшая ранее практика, воспринимавшая отсутствие в правовых нормах указания на выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации как запрет.

Отказ регистрирующего органа в государственной регистрации может быть обжалован в судебном порядке, а нарушение сроков регистрации дает право при­влечь его к ответственности.

Структурные подразделения украинских субъектов предпринимательства, бу­дучи субъектами хозяйствования, не являются самостоятельными юридическими лицами и в настоящее время не подлежат государственной регистрации. Как ука­зывалось, информация о наличии филиалов, отделений, представительств вносится в регистрационную карточку и на ее основании — в Единый государственный реестр. Эти данные должны обновляться, и потому при создании или ликвидации таких структурных подразделений организация обязана уведомить регистрирую­щий орган о внесении изменений в государственный реестр (п. 18 Положения о государственной регистрации).

Иначе решен вопрос о государственной регистрации представительств ино­странных субъектов хозяйствования (ст. 5 Закона Украины «О внешнеэкономи­ческой деятельности»). Они подлежат обязательной государственной регистрации в порядке, установленном Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине от 18 января 1996 г.

Изменения учредительных документов, принятые и оформленные в установ­ленном законом порядке, также подлежат регистрации. При этом можно выде­лить два вида изменений учредительных документов, требования к регистрации которых различны:

1)  изменение названия, организационно-правовой формы субъекта предприни­мательской деятельности и формы собственности требует перерегистрации субъ­екта. Причем она должна проводиться в месячный срок в порядке, установленном для регистрации;

2)  все другие изменения. При изменении в учредительных документах состава участников дополнительно требуются: нотариально удостоверенное заявление — при выходе участника-гражданина и решение общего собрания — при исключе­нии участника в установленном законом порядке.

Следует заметить, что требование о нотариально удостоверенной форме заяв­ления гражданина о выходе является причиной возникновения многочисленных ос­ложнений на практике. Мотивы добровольного выхода могут быть самые разные — от раздора между учредителями до экономической нецелесообразности. В та­кой ситуации получить нотариально заверенное заявление практически невозмож­но, так как для бывшего учредителя это не представляет интереса, зато требует затрат времени. В результате субъекты хозяйствования лишаются возможности оформить фактические изменения юридически.

Такое положение законодательства, видимо, имело целью защитить интересы граждан. Однако вводимые меры защиты не обязательно должны затруднять (а иногда и делать невозможным) процесс оформления и регистрации изменений учредительных документов, отражающих фактическое положение дел в области управления предприятием. Во-первых, потому что существующий механизм су­дебной защиты позволяет гражданину защитить нарушенные интересы, восстано­вив его в составе учредителей в случае незаконного исключения. Во-вторых, по­тому что усложнение порядка регистрации изменений учредительных документов способно помешать нормальной работе общего собрания и осуществлению им контроля за деятельностью исполнительной дирекции, интересы которой далеко не всегда совпадают с интересами участников — инвесторов. В-третьих, потому что ставит под угрозу прозрачность происходящих процессов в деятельности субъекта предпринимательства и возможность их отслеживать как третьим лицам, так и государству.

Правовые нормы не определяют, в чем суть перерегистрации. В то же время перерегистрация организации может иметь место, если последняя уже признана в качестве субъекта права. И потому представляется обоснованным предложение о том, что недоразумений с перерегистрацией предприятий не возникало, если бы законодательством была установлена иная процедура их регистрации — в едином реестре. В этом случае перерегистрация производилась бы путем внесения изме­нений в единый реестр. Правильно, на наш взгляд, определены и мотивы введе­ния процедуры перерегистрации — недостаточно точное выражение возможно­стей (на наш взгляд, правильнее говорить о стремлении) контроля со стороны государства за происходящими на предприятии изменениями [20]. Полагаем, что такая ситуация вызвана разделением функций регистрации и ведения государ­ственного реестра. При таком положении регистрирующий орган выполняет роль своеобразного посредника, и внесение изменений им в реестр напрямую, без ве­дущих Единый государственный реестр органов статистики, невозможно.

Вопросам отмены регистрации посвящен целый комплекс правовых норм. Вместе с тем не определена ее правовая природа. Отменить ее можно по желанию учредителей (добровольный порядок) или по решению суда (принудительный по­рядок). При добровольной отмене государственной регистрации основанием слу­жит заявление субъекта предпринимательства. Случаи отмены государственной регистрации в принудительном порядке определены законодательством (ч. 11 ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве»). Основанием для нее является решение суда.

Из разъяснений Высшего арбитражного суда Украины следует, что принуди­тельная отмена государственной регистрации возможна только на основании ре­шения суда. Без этого регистрирующий орган не имеет права отменить свое ре­шение о государственной регистрации субъекта предпринимательства. Нарушение судебного порядка отмены государственной регистрации позволяет признать не­действительным принятое регистрирующим органом решение в порядке, установ­ленном действующим законодательством [21].

Анализ оснований отмены государственной регистрации, перечня необходи­мых для этого документов, юридических последствий принятия решения об отмене государственной регистрации позволяет сделать вывод, что целью отмены госу­дарственной регистрации является регистрация факта прекращения субъекта пред­принимательства. Отмена государственной регистрации совпадала бы с исключе­нием субъекта из Единого государственного реестра или с изменением статуса гражданина (а значит была бы по сути регистрацией факта прекращения субъекта предпринимательства), если бы регистрация и ведение реестра осуществлялись одним и тем же субъектом. Сейчас отмена государственной регистрации — это предпоследняя стадия прекращения субъекта предпринимательства, имеющая сво­ей целью контролировать законность процедуры прекращения субъекта. Решение исполкома об отмене государственной регистрации является промежуточным документом, необходимым для исключения предприятия из Единого государственно­го реестра и для изменения статуса гражданина в реестре физических лиц.

Поэтому следует уточнить п. 34 Положения о государственной регистрации, в котором указано, что регистрирующий орган отменяет государственную регист­рацию путем исключения субъекта предпринимательства из государственного ре­естра. Складывается впечатление неоправданного отождествления момента выне­сения решения исполкома об отмене государственной регистрации и момента исключения из государственного реестра: регистрирующий орган — исполком не может исключить субъекта из реестра субъектов предпринимательства хотя бы потому, что, не будучи реестродержателем, он не вправе юридически и не в со­стоянии фактически вносить в него какие-либо данные. Он может только сооб­щить реестродержателю о принятом решении об отмене государственной регист­рации для дальнейшего исключения предприятия из Единого государственного реестра.


<