§ 2. Холдинговые компании        : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Холдинговые компании       

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

  Ряд особенностей по сравнению с холдинговыми и промышленно-финансовые зяйственными объединениями, предусмот­ренными Законом Украины «О предпри-ятиях в Украине», имеют системные хозяйственные образования: холдинговые компании и промышленно-финансовые группы (ПФГ), которые в целостной со­вокупности юридическими лицами не являются.

Согласно проекту Хозяйственного (Коммерческого) кодекса Украины под холдинговой компанией понимается хозяйственное общество, владеющее конт­рольным пакетом корпоративных прав дочернего предприятия (предприятий). Между холдинговой компанией и ее дочерними предприятиями устанавливаются отношения экономической зависимости и на этой основе — отношения контроля-подчинения, которые законодательно регламентируются.

Не являясь «объединением» дочерних предприятий в толковании Закона Украины «О предприятиях в Украине», объединением иных субъектов хозяйство­вания, зависимых от холдинговой компании или образующих ПФГ, последние оставляют «участникам» юридическую самостоятельность, но связывают их отно­шениями организационно-экономической зависимости. Это дает основания гово­рить о наличии хозяйственной системы и ассоциированных хозяйственных органи­заций. Согласно ст. 126 проекта Хозяйственного кодекса ассоциированные предприятия (хозяйственные организации) — это группа субъектов хозяйствова­ния — юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической и/или организационной зависимости в форме участия в уставном фонде и/или управлении. Зависимость между ассоциированными организациями может быть простой и решающей. Простая зависимость возникает в случае, если один из них имеет возможность блокировать принятие решений другим (зависимым) лицом, которые должны приниматься в соответствии с законом и/или учредительными документами этого лица квалифицированным большинством голосов. Решающая зависимость возникает в случаях, когда между предприятиями устанавливаются отношения контроля-подчинения за счет преимущественного участия контроли­рующей организации в уставном фонде и/или общих собраниях или других орга­нах управления другого (дочернего) субъекта хозяйствования, в частности владе­ния контрольным пакетом акций. Отношения решающей зависимости могут устанавливаться при условии согласия со стороны Антимонопольного комитета Украины. Наличие простой и решающей зависимости должно быть отмечено в сведениях государственной регистрации зависимого (дочернего) предприятия и опубликовано в средствах массовой информации.

Проектом кодекса предусматривается имущественная ответственность лиц, связанных по вертикали отношений. Если под влиянием контролирующего субъекта хозяйствования дочерней организацией были заключены невыгодные для нее соглашения или операции, то контролирующий субъект должен компенсировать причиненные дочернему субъекту убытки. Если дочерняя организация по вине контролирующей окажется в положении неплатежеспособности и будет признана банкротом, то субсидиарную ответственность перед кредиторами дочерней орга­низации несет контролирующая организация.

Создание холдинговых компаний в Украине в процессе корпоратизации и приватизации предприятий, производственных и научно-производственных объ­единений предусмотрено Указом Президента Украины «О холдинговых компани­ях, которые создаются в процессе корпоратизации и приватизации» от 11 мая 1994 г. Разгосударствлению подлежали те производственные объединения, кото­рые были созданы в соответствии с Законом СССР «О государственном пред­приятии (объединении)» от 30 июня 1987 г. для выпуска отдельных видов про­дукции (работ, услуг) на основе использования научно-технического потенциала, предметной специализации, кооперирования и комбинирования производства. Они состояли из структурных единиц, осуществлявших промышленную, строительную, транспортную, торговую и другую деятельность. А научно-производственные объединения — для разработки и производства высокоэффективных комплексов машин, оборудования, приборов, технологических процессов и материалов, опре­деляющих научно-технический прогресс в соответствующих направлениях, имею­щих важное народнохозяйственное значение. Входя в эти объединения, предпри­ятия и организации утрачивали статус юридического лица. Этим статусом обладали объединения в целом.

В упомянутом Указе Президента холдинги определены как субъекты хозяй­ствования, владеющие контрольным пакетом акций других (одного и более) субъ­ектов хозяйствования.

Указом утверждено Положение о холдинговых компаниях, создаваемых в процессе корпоратизации и приватизации предприятий, производственных и науч­но-производственных объединений, правовой статус которых ранее не был приве­ден в соответствие с законодательством Украины. Положение определяет порядок создания холдинговых компаний, а также ограничения по их созданию и деятель­ности. В обоих случаях холдинговые компании образуются в форме открытого ак­ционерного общества путем объединения в уставном фонде контрольных пакетов акций дочерних предприятий и других активов.

Эти компании могут создаваться в результате учреждения их органами, упол­номоченными управлять государственным имуществом, государственными органа­ми приватизации самостоятельно или вместе с другими учредителями либо путем поглощения одного субъекта хозяйствования другим (приобретения контрольного пакета акций) в процессе приватизации. В последнем случае поглощающий субъект признается холдинговой компанией, а поглощенный — дочерним пред­приятием.

Дочернее предприятие — субъект хозяйствования, имеющий, как и другие предприятия, статус юридического лица. Законом Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. право их создания предусмотрено на террито­рии Украины и за ее пределами. Однако в перечне видов предприятий, содержа­щемся в Законе Украины «О предприятиях в Украине», этот вид не предусмот­рен. В литературе высказываются различные точки зрения по этому поводу. Согласно одной из них дочернее предприятие является формально самостоятель­ным юридическим лицом, учреждаемым другим юридическим лицом с обязатель­ным наделением его имуществом на праве собственности. Высказывается мнение и о том, что дочерние предприятия полностью зависят от предприятия-учредителя, и, следовательно, что последнее несет субсидиарную ответственность по их долгам.

Не допускается создание холдинговых компаний в процессе корпоратизации и приватизации субъектов хозяйствования в сфере торговли товарами народного по­требления и производственно-технического назначения; производства и перера­ботки сельскохозяйственной продукции; общественного питания и бытового об­служивания населения; транспорта (кроме предприятий, выполняющих преимущественно международные перевозки).

В российской литературе в зависимости от компетенции холдинговые компа­нии классифицируются по трем видам [3]:

1)  чистые — занимающиеся исключительно функциями контроля и координа­цией деятельности дочерних и зависимых компаний;

2)  смешанные — осуществляющие наряду с контрольными и координирую­щими функциями другую предпринимательскую деятельность;

3)  финансовые — осуществляющие минимальные контрольные функции и ко­ординирующие деятельность дочерних и зависимых обществ путем перераспреде­ления инвестиционных ресурсов внутри холдинга.

При организации холдингов необходимо учитывать ограничения и требования антимонопольного законодательства, а также законодательства, регулирующего рынок ценных бумаг, относительно создания компаний, приобретения определен­ных долей в имуществе иных хозяйствующих субъектов. В частности, поглощение субъектов хозяйствования в процессе приватизации осуществляется с согласия Антимонопольного комитета Украины. Законодательством установлены случаи, когда поглощение одного субъекта хозяйствования другим вообще не допускается.

Промышленно-финансовые группы могут создаваться в соответствии с Зако­ном Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г. Согласно Закону промышленно-финансовая группа — это объединение, в которое могут входить промышленные и сельскохозяйственные предприятия, банки, научные и проектные учреждения, другие организации любых форм собст­венности, имеющие целью получение прибыли. ПФГ создается по решению пра­вительства Украины на определенный срок для реализации государственных про­грамм развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики страны, включая программы в соответствии с межгосударственными договорами, а также производства конечной продукции.

Промышленно-финансовая группа включает головное предприятие, которое производит конечную продукцию1, осуществляет ее сбыт, уплачивает налоги и официально представляет интересы группы в.Украине и за её пределами.

Другие участники промышленно-финансовой группы — предприятия, банки, научные и проектные организации, иностранные юридические лица, входящие в состав этого объединения, производят промежуточную продукцию2 или предо­ставляют банковские и другие услуги участникам и головному предприятию и имеют целью получение прибыли.

Промышленно-финансовая группа, в которую входят украинские и иностран­ные юридические лица, является транснациональной. Будучи в составе ПФГ, го­ловное предприятие, другие ее участники сохраняют статус юридического лица, а в целом таким статусом группа не обладает. Право действовать от ее имени имеет исключительно головное предприятие.

Головное предприятие и другие участники ПФГ заключают между собой ге­неральное соглашение о совместной деятельности по производству конечной про­дукции, в соответствии с которым все они сохраняют независимость в осущест­влении производственной, хозяйственной и финансовой деятельности. Генеральное соглашение утверждается постановлением Кабинета Министров Украины.

В соответствии с Законом Украины «О промышленно-финансовых группах» предприятие, организация могут быть головным предприятием или участником только одной ПФГ. Такая структура промышленно-финансовых групп имеет сходство с производственными объединениями, существовавшими в свое время в Советском Союзе [4]. В составе группы может быть только один банк. Головным предприятием ПФГ не могут быть: торговое или транспортное предприятия, предприятия в сфере общественного питания, бытового обслуживания населения, материально-технического снабжения, банк, финансово-кредитная организация. В этих сферах создание промышленно-финансовых групп вообще не предусмотрено.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации ПФГ в Украине регламен­тируется Положением о создании (регистрации), реорганизации, ликвидации про­мышленно-финансовых групп, утвержденным постановлением Кабинета Минист­ров Украины 20 июля 1996 г.

Предусмотренные современным хозяйственным законодательством объедине­ния субъектов хозяйствования являются объединениями нового типа, возникаю­щие в условиях изменения способов управления хозяйственной деятельностью в переходной период к рыночной экономике. Как отмечается в литературе, таким объединениям присуща двойственность статуса: с одной стороны, им свойственна

Конечная продукция ПФГ — товары, включая научно-техническую документацию и другие объекты права

интеллектуальной собственности, с целью производства которых создается эта группа. 2

Промежуточная продукция ПФГ — товары, включая научно-техническую документацию и другие объекты общая правосубъектность, позволяющая принимать участие в хозяйственных от­ношениях, выступать в них в качестве субъекта права, а с другой — специальная хозяйственная компетенция по координации и управлению деятельностью входя­щих в них хозяйственных организаций [5].

Справедливым также является мнение, высказанное в периодической печати о том, что законодательство только в общих чертах определило правовую регламен­тацию создания и деятельности объединений предприятий. В современном мире, где гигантские корпорации занимают ключевое место в экономике, пренебреж­ительное отношение к данному аспекту правового регулирования хозяйственной деятельности может дорого стоить государству [6].

Проектом Хозяйственного кодекса предусматривается (ст. 127), что законо­дательством могут определяться и иные организационные формы объединения интересов субъектов хозяйствования (союзы, сообщества, ассоциации предприни­мателей), которые не считаются объединениями, предусмотренными ныне дей­ствующим законодательством о предприятиях.

§ 3. Органы хозяйственного руководства

Наиболее общее деление органов хо­зяйственного руководства или органов, ор­ганизующих хозяйствование, может быть проведено по характеру (содержанию) их компетенции на органы общей компетен­ции и органы специальной хозяйственной компетенции.

Органы общей компетенции руководят на своей территории не только эконо­микой, но и другими сферами общественной жизни. К ним относятся государ­ственные органы законодательной и исполнительной власти и органы местного и регионального самоуправления. В Украине в соответствии с Конституцией тако­выми являются: Верховная Рада, Кабинет Министров Украины; Верховная Рада и Совет министров Автономной Республики Крым; областные и районные советы и государственные администрации; органы местного самоуправления — сельские, поселковые, городские советы и их исполнительные комитеты.

Роль органов общей компетенции в руководстве экономикой, организации хо­зяйствования на подведомственной территории является определяющей. Деятель­ностью этих органов создаются «общие правила игры» в сфере хозяйствования, условия и предпосылки функционирования многочисленных субъектов предприни­мательской деятельности разных форм собственности и различных организацион­но-правовых форм. Верховная Рада Украины, среди прочего, утверждает Госу­дарственный бюджет Украины, вносит в него изменения, контролирует его исполнение и принимает отчет об исполнении бюджета; утверждает общегосудар­ственные программы экономического и научно-технического развития, а также решения о предоставлении займов и экономической помощи иностранным государ­ствам и международным организациям и принятии от них подобного; контролиру­ет использование полученных средств; принимает законодательные акты по регу­лированию хозяйственных отношений. Кабинет Министров Украины обеспечивает экономическую самостоятельность государства, осуществляет общее руководство народным хозяйством; разрабатывает и осуществляет общегосударственные про­граммы экономического, научно-технического развития, готовит проект госбюдже­та и обеспечивает исполнение госбюджета; обеспечивает проведение финансовой, ценовой, инвестиционной и налоговой политики; организует внешнеэкономиче­скую деятельность.

Важная прерогатива Кабинета Министров Украины в экономической сфере, закрепленная в ст. 116 Конституции, состоит в обеспечении равных условий раз­вития всех форм собственности в стране и осуществлении в соответствии с зако­ном управления объектами государственной собственности. Практическая реали­зация этих полномочий достигается путем наделения Кабинетом Министров подчиненных ему центральных органов исполнительной власти соответствующей компетенцией по управлению имуществом, закрепленным за субъектами хозяй­ствования, входящими в подведомственную систему. Здесь обозначены лишь кон­ституционные рамки функций Кабинета Министров в хозяйственной сфере, более подробно хозяйственная компетенция центрального органа исполнительной власти должна быть закреплена в специальном законе о нем. Важную роль в организа­ции хозяйствования на подведомственных им территориях играют аналогичные высшие органы власти общей компетенции Автономной Республики Крым, мест­ные советы и их исполнительные комитеты во всех административно-территори­альных единицах Украины. Хозяйственная компетенция местных советов и их ис­полкомов получила нормативное закрепление в Законе Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г.

Обладая общей компетенцией, эти органы в своей деятельности широко ис­пользуют такую форму руководства, как нормативное регулирование, издавая нормативные акты по всем сферам жизнедеятельности общества и территориаль­ных громад отдельных административно-территориальных единиц, в том числе и хозяйственной. Согласно ст. 137 Конституции Украины, Автономная Республика Крым вправе осуществлять в экономической сфере нормативное регулирование по вопросам: сельского хозяйства и лесов; мелиорации и карьеров; общественных ра­бот, ремесел и промыслов; благотворительной деятельности; градостроительства и жилищного хозяйства; туризма; гостиничного дела, ярмарок; транспорта общего • пользования, автодорог, водопроводов; охоты, рыболовства.

Осуществляя возложенные на них функции организации хозяйствования на соответствующей территории, органы общей компетенции, как правило, в непо­средственные хозяйственные отношения с субъектами основного (первичного) звена не вступают, а действуют через свои структурные подразделения, занимаю­щиеся управлением экономикой (отделы, управления), или подчиненные им уп­равленческие органы специальной хозяйственной компетенции. В государственных администрациях областей и районов, исполкомах местных советов — это отделы, управления, департаменты, специально созданные для профессиональной органи­зации хозяйствования на соответствующей территории, местной инфраструктуры, руководства объектами права коммунальной собственности.

Управленческие подразделения органов общей компетенции, нацеленные лишь на экономику и образованные для управления только ею органы, обладают не об­щей, а специальной хозяйственной компетенцией и образуют, как отмечалось ра­нее, отдельный вид субъектов права — субъекты (органы) хозяйственного руко­водства или иначе говоря, субъекты организации хозяйственной деятельности. Они могут быть как государственными (например, министерства), так и негосу­дарственными (например, Правление Укрпотребсоюза).

По месту, занимаемому тем или иным органом хозяйственного руководства среди всех остальных субъектов хозяйствования, и содержанию осуществляемых управленческих функций, такие органы до недавнего времени четко разделяли на две разновидности: органы хозяйственного руководства — центры систем и фун­кциональные органы хозяйственного руководства. Органами хозяйственного ру­ководства — центрами систем называли те, которые осуществляли хозяйство-венное    управление    группой    предприятий,    других    организаций    основного (первичного) звена хозяйствования по всем направлениям деятельности послед­них. Во времена отраслевой организации управления народным хозяйством СССР центры систем  —  объединений предприятий подчинялись одному отраслевому министерству и в совокупности с ним рассматривались в качестве единой хозяй­ственной (промышленной, строительной и т. п.) системы, а собственно министер­ство (аппарат) — как центр такой системы, представляющий и выражающий ин­тересы всей системы. До конца 1999 г. в Украине тоже действовали подобные системы со своими центрами, такие как Комитет медицинской и микробиологиче­ской   промышленности Украины,   Государственный  департамент тракторного и сельскохозяйственного   машиностроения Украины.   В   процессе  реформирования были  созданы  новые  министерства,   которые  можно  рассматривать  в  качестве органов хозяйственного руководства, в частности Министерство топлива и энер­гетики Украины, Министерство транспорта Украины. Последнее после упраздне­ния Государственной  администрации морского и  речного транспорта,  Государ­ственной      администрации      автомобильного      транспорта,       Государственной авиационной администрации согласно Указу Президента Украины от 15 декабря 1999 г. стало одним из органов хозяйственного руководства — центром хозяй­ственной (транспортной) системы страны. В некоторых нормативных актах пос­леднего времени такого рода органы охватываются понятием «органы хозяйствен­ного управления  и  контроля»  (см.,  например,  п.  6 Порядка ведения Единого государственного реестра нормативно-правовых актов, утвержденного постанов­лением Кабинета Министров Украины от 21 апреля 2001 г.).

В отличие от центров хозяйственных систем, осуществляющих в отношении | подчиненных субъектов управленческие функции всего спектра организации хо-1 зяйствования, функциональные органы хозяйственного руководства нацелены!

на организацию хозяйствования по отдельным направлениям в отношении всех субъектов хозяйствования. В числе таких могут быть названы, в частности, Госу­дарственный комитет стандартизации, метрологии и сертификации Украины, Го­сударственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпри­нимательства, Министерство финансов Украины и др.

К функциональным органам хозяйственного руководства относятся и функци­ональные подразделения министерств и ведомств — центров хозяйственных сис­тем, а также систем нехозяйственного профиля — Минздрава, Минюста, Мин-культуры, осуществляющие методическое руководство отдельными сторонами деятельности субъектов хозяйствования, которые входят в систему конкретного министерства или ведомства: капитальным строительством, материально-техниче­ским снабжением, финансовой, правовой работой. К ним также относятся фун­кциональные подразделения органов общей компетенции в центре и на местах (главные управления, департаменты, управления, отделы и т. д.).

Компетенция функциональных органов в общенормативном порядке не зак­реплена, она определяется в положениях о каждом таком органе. В основном фун­кциональные органы проводят работу путем издания нормативных актов, регули­рующих тот или иной вид хозяйственной деятельности (материально-технического обеспечения, ценообразования и т. п.). Они принимают решения и по конкретным вопросам правового регулирования хозяйственных отношений.

Система функционального органа является не хозяйственной, а функциональ­ной [7]. Но в нее могут входить и субъекты хозяйствования. Функциональные органы хозяйственного руководства, в отличие от органов хозяйственного руко­водства — центров систем, согласно общему правилу (за исключением таких, как, например, Антимонопольный комитет Украины) не могут давать субъектам хо­зяйствования каких-либо указаний по оперативным вопросам.

Исходя из необходимости упорядочения системы центральных органов испол­нительной власти и отсутствия соответствующего законодательного регулирова­ния, в целях поэтапного осуществления административной реформы в государстве Президент Украины Указом «О системе центральных органов исполнительной власти» от 15 декабря 1999 г. определил перечень государственных органов хо­зяйственного руководства, относящихся к органам общей и специальной хозяй­ственной компетенции.

В соответствии с этим Указом и Конституцией Украины высшим органом в системе органов исполнительной власти является Кабинет Министров Украины, направляющий и координирующий работу министерств, других органов исполни­тельной власти. Система центральных органов исполнительной власти Украины включает три основных вида: министерства, государственные комитеты (государ­ственные службы) и центральные органы исполнительной власти со специальным статусом.

Министерство — главный (ведущий) орган в системе центральных органов исполнительной власти в обеспечении реализации государственной политики в определенной сфере деятельности. Руководство министерством осуществляет министр. Министерство разрабатывает и внедряет соответствующий раздел Про­граммы Кабинета Министров Украины, реализует государственную политику в определенной сфере, направляет и координирует деятельность других органов ис­полнительной власти по вопросам, отнесенным к его ведению.

Государственный комитет (государственная служба) — центральный орган исполнительной власти, деятельность которого направляет и координирует Премь­ер-министр Украины либо один из вице-премьер министров или министров. Госу­дарственный комитет (государственная служба) вносит предложения по формиро­ванию государственной политики соответствующим членам Кабинета Министров Украины и обеспечивает ее реализацию в определенной сфере деятельности, осу­ществляет управление в этой сфере, а также межотраслевую координацию и фун­кциональное регулирование по вопросам, отнесенным к его ведению. Государ­ственный комитет (государственную службу) возглавляет его председатель.

Центральный орган исполнительной власти со специальным статусом имеет определенные Конституцией и законодательством Украины особые задачи и полномочия, в отношении его может устанавливаться специальный порядок об­разования, реорганизации, ликвидации, подконтрольности, подотчетности, а также назначения и освобождения от должности руководителей и решения других вопро­сов. Центральный орган исполнительной власти со специальным статусом воз­главляет его председатель.

Центральные органы исполнительной власти действуют на основании положе­ний, утверждаемых Президентом Украины, и могут иметь свои территориальные органы, которые образуются, реорганизуются и ликвидируются в порядке, уста­новленном законодательством.

Кроме того, Кабинет Министров Украины может создавать правительствен­ные органы государственного управления (департаменты, службы, инспек­ции). Эти органы создаются и действуют в составе соответствующего централь­ного органа исполнительной власти. Они осуществляют: управление отдельными подотраслями или сферами деятельности, контрольно-надзорные функции, регуля­тивные и разрешительно-регистрационные функции в отношении физических и юридических лиц. Положение о правительственном органе государственного; управления утверждается Кабинетом Министров Украины.

Помимо вышеприведенных, можно сказать, типичных органов хозяйственного« руководства, в современной экономике Украины должны быть названы и органы! управления такими хозяйственными объединениями, как корпорации «У кртранс-, | строй», «Украгропромстрой», «Укрстройматериалы», «Укравтодор», «Укрдор-строй», созданные по решению Президента Украины или Кабинета Министров! Украины. В государственном секторе это еще и концерны «Укррудпром», «Укр;| спирт», «Укрцемент» и др.