§ 1. Коллективные образования
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152
153 154
1. Предприятия и их виды
В соответствии с Законом Украины «О предприятиях в Украине» от 27 марта 1991 г. предприятие — это основное организационное звено народного хозяйства, самостоятельный субъект хозяйствования, который имеет права юридического лица и выполняет производственную, научно-исследовательскую и коммерческую деятельность с целью получения соответствующей прибыли. Более удачным представляется определение предприятия, данное в аналогичном Законе Российской Федерации «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г., правда, уже утратившим силу. Согласно ему «предприятием является самостоятельный хозяйствующий субъект, созданный для производства продукции, выполнения работ и услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли».
Эти определения отражают две точки зрения, изложенные по этому поводу в юридической литературе. Одни авторы в это понятие вкладывают, кроме экономического, еще и юридический критерий [1] или даже только юридический [2]. Именно так определяет понятие предприятия отечественный законодатель. Другая точка зрения исходит из того, что предприятие — категория экономическая, и поэтому нельзя относить к его обязательным признакам те или иные правовые качества, в частности статус юридического лица [3].
Определение предприятия как экономической категории не означает понимания его как объекта права — имущественного комплекса. Ныне действующее украинское законодательство не содержит указания на то, что предприятие может быть объектом права, то есть просто суммой основных и оборотных фондов, хотя при приватизации нередко оценивается просто имущество. К. Маркс, критикуя П. Прудона по вопросу понимания фабрик и машин, писал: «Машина — это только производительная сила. Современная же фабрика, основанная на употреблении машин, есть общественное отношение производства, экономическая категория» [4].
Законодательство иностранных государств нередко придерживается именно такого определения понятия предприятия. Определение предприятия как совокупности средств производства, рабочей силы и идеальных благ восходит к далеким временам и содержится в ряде работ зарубежных авторов [5]. Известно, что не только средневековье знало и внедряло в правовые дисциплины понятие о предприятии как о социальном и юридическом единстве. Специальное значение предприятию как сочетанию орудий производства и рабочей силы придавалось и в более отдаленные времена [6].
Следовательно, предприятие, осуществляющее хозяйственную деятельность, в зависимости от формы собственности или других факторов, может обладать статусом юридического лица, а может его и не иметь.
Кроме того, использование отечественным законодательством в определении предприятия критерия юридического лица приводит к тому, что этот статус приобретает и физическое лицо. В первоначальной редакции Закона Украины «О предприятиях в Украине» предусматривался и такой вид предприятий, как индивидуальное предприятие, то есть основанное на личной собственности физического лица и исключительно его труде. Некоторые правоведы не видят в этом ничего противоречивого [7; 8].
Не усматривают его и авторы проекта Гражданского кодекса Украины. В ст. 63 они определяют юридические лица как организации, которые могут, как таковые, иметь право собственности, другие имущественные, а также личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Однако далее (в ст. 65) предусматривается возможность создания юридического лица в виде как объединения лиц, так и одного лица.
В современном законодательстве зарубежных государств допускается возможность существования под названием юридического лица не только коллективных образований, но и так называемых компаний одного лица. Причины образования таких юридических лиц заключаются в том, что они выполняют функции ограничения предпринимательского риска стоимостью имущества, вложенного в уставный фонд. Ну и у нас не лишним было бы предусмотреть такие возможности для предпринимателей. Однако это не согласуется с понятием юридического лица как организации. А если зарубежное законодательство допускает возможность образования и деятельность «компаний одного лица», то в нем не содержится и их определений как организаций. Здесь либо вообще отсутствует определение понятия юридического лица, либо оно формулирует его как лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести обязанности, вступать в правовые и неправовые отношения [9].
Следует отметить, что в последнее время за рубежом многие законодательные предписания адресуются именно предприятиям, а не юридическим лицам. Так, во Франции нормативный акт о банкротстве назван Законом о судебном восстановлении и судебной ликвидации предприятий. Предприятие фигурирует и в текстах международных соглашении и конвенций, а также в законодательстве Европейского Союза. Скажем, в правилах конкуренции, изложенных в статьях 85 и 86
Римского договора , речь идет о запрещении между предприятиями всех соглашений, а также согласованных действий между ними, которые могут влиять на торговлю между государствами — членами ЕС, и злоупотреблениях предприятиями доминирующим положением на рынке [10].
Проектом Хозяйственного кодекса Украины, принятом во втором чтении, предприятие определяется как «самостоятельный субъект хозяйствования, созданный компетентным органом государственной власти или местного самоуправления, или иными субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления производственной, научно-исследовательской, а также торговой хозяйственной деятельности, в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом и иными законами» (ст. 62).
Отечественное законодательство предусматривает осуществление хозяйственной деятельности различными видами предприятий.
Соответственно формам собственности, установленным Законом Украины «О собственности», могут действовать предприятия таких видов: частное предприятие, основанное на собственности физического лица; коллективное — на собственности трудового коллектива предприятия; хозяйственное товарищество (общество); предприятие, учрежденное на собственности объединения граждан; коммунальное предприятие — на собственности соответствующей территориальной громады; государственное предприятие и казенное предприятие — на собственности государства.
В зависимости от объема хозяйственного оборота предприятия и численности его работников оно может быть отнесено к категории малых предприятий. В промышленности и строительстве — это предприятия с численностью работающих до 200 человек; в других отраслях производственной сферы — до 50 человек; в науке и научном обслуживании — до 100 человек; в отраслях непроизводственной сферы — 25 и в розничной торговле — 15.
Из этой классификации явствует, что закон различает предприятия производственные и непроизводственные. В свое время в Советском Союзе действовал нормативный акт, устанавливающий правовое положение только производственных предприятий . По отраслевому признаку к ним относились промышленные, строительные, сельскохозяйственные и транспортные предприятия.
Договор о Европейском сообществе (ЕЭС), подписанный в 1957 г. в Риме представителями шести европейских стран, вместе со всеми поправками, внесенными последующими соглашениями о вступлении в него еще восьми стран, а также договором о Европейском Союзе (ЕС), подписанном в 1992 г. в Маастрихте, стал частью законодательства
Европейского Союза. 2
Статья 2 Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля
1998 г. В соответствии с этим Законом государственное предприятие, не подлежащее приватизации, по решению
Кабинета Министров может быть преобразовано в казенное предприятие. 2
Положение о социалистическом государственном производственном предприятии, утвержденное Советом Министров СССР 4 октября 1965 г.
Позже нормы этого Положения с учетом их особенностей были распространены и на предприятия непроизводственные — торговые и иные предприятия, оказывающие услуги клиентам.
Видовым признаком предприятий является также их организационно-правовая форма. В зависимости от этого предприятия могут быть однособственническими и многособственническими, по терминологии проекта Хозяйственного кодекса Украины (ст. 63) соответственно — унитаРными и корпоративными.
Однособственническое предприятие создается одним учредителем, который выделяет для этого необходимое имущество, утверждает устав, распределяет доходы, непосредственно или через назначенного им руководителя управляет предприятием и формирует его трудовой коллектив на основе трудового найма, решает вопросы реорганизации или ликвидации предприятия. Такими предприятиями являются государственные, коммунальные, частные, дочерние, предприятия, принадлежащие кооперативам, хозяйственным товариществам (обществам), хозяйственным объединениям, предприятия политических партий, общественных, религиозных организаций и т. п.
Многособственнические предприятия создаются двумя или более учредителями на основе их общего соглашения (договора) и действуют, объединив имущество и трудовую деятельность, осуществляя совместное управление делами, в том числе через образуемые ими органы, и участвуя в распределении прибыли и рисков предприятия на началах членства.
Итак, законодатель подразделяет предприятия на виды, прежде всего исходя из форм собственности на имущество, являющееся основой их хозяйственной деятельности.
Переход отечественной экономики к рынку не мог не вызвать возрождения частной собственности, которая в Советском Союзе не признавалась, личная же собственность имела потребительское назначение. Действующая Конституция Украины (1996 г.) провозгласила право частной собственности нерушимым, объектом частной собственности может быть имущество как потребительского, так и производственного назначения, что открывает простор для осуществления хозяйственной и предпринимательской деятельности частным собственникам.
Таким образом, можно констатировать, что государство не только разрешает, но и поощряет хозяйственную и предпринимательскую деятельность частных предприятий. Уже отмечалось, что оно оказывает поддержку малым и средним предприятиям, а они в основном являются частными [11]. Законодательство не ограничивает ни численность наемных работников, ни размер частного капитала. Оно только устанавливает, в каких случаях такие предприятия относятся к категории малых.
Что касается законодательного определения частного предприятия, то его, как нам кажется, нельзя признать точным. Согласно п. 1 ст. 2 Закона Украины «О предприятиях в Украине» частным является предприятие, основанное на собственности физического лица. Возникает вопрос, а если это собственность нескольких лиц, скажем, членов семьи? Какое же это предприятие? Коллективное?
Нет. Коллективное, в соответствии с этим же пунктом, основывается на собственности трудового коллектива. Члены семьи могут составлять трудовой коллектив такого предприятия. Тогда это будет коллективное предприятие. А если нет? То каким же оно будет? Ответ здесь только один — частное, основанное на частной собственности не одного физического лица, а нескольких.
Это, во-первых. А во-вторых, собственность одного лица точнее было бы определить как индивидуальную частную собственность. Но с индивидуальной собственностью в нашем законодательстве, как уже отмечалось, произошло недоразумение. Отказавшись от нее в Законе Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г., законодатель не внес соответствующего изменения в Закон Украины «О предприятиях в Украине». Таким образом, индивидуальной собственности у нас не стало, а основанный на ней вид предприятий (индивидуальное) в законе остался . В соответствии с первоначальной редакцией Закона индивидуальным признавалось предприятие, основанное на личной собственности физического лица и исключительно его труде. Но, поскольку в соответствии со ст. 1 этого же Закона предприятие является юридическим лицом, то физическое лицо — собственник имущества становилось юридически лицом.
Такая алогичная конструкция по-разному воспринималась правоведами. Авторы комментария к Закону Украины «О предприятиях в Украине» констатировали, что на практике этот вид предприятий не получил широкого распространения, поскольку гражданам не выгодно создавать такие предприятия и платить налоги юридических лиц, если имеется возможность зарегистрироваться в качестве предпринимателя [12]. Но находились аргументы и в его пользу. В литературе отмечалось, что как юридическое лицо предприятие-индивид несет ответственность в пределах обособленного имущества. В отличие от него физическое лицо как субъект предпринимательской деятельности не обособляет имущество для этой деятельности, а несет ответственность всем своим имуществом [13]. Практика показала, что негативные последствия деятельности таких предприятий превалировали [14].
Вышеупомянутые нестыковки законодательной регламентации предприятий, основанных на частной собственности граждан, могут быть сняты благодаря использованному в проекте Хозяйственного кодекса Украины подходу. В ст. 113 частным предприятием предлагается называть «предприятие, основанное на частной собственности одного или нескольких граждан Украины, иностранцев, лиц без гражданства и исключительно его (их) труде или с использованием наемного труда».
Согласно Закону следующим видом предприятий, является коллективное, основанное, как уже отмечалось, на собственности трудового коллектива. Оно может, как вытекает из самого определения, создаваться только физическими лицами в результате добровольного объединения их имущества и трудового участия в хозяйственной деятельности предприятия на началах членства или выкупа государственного или коммунального имущества в результате приватизации.
1
До принятия 4 февраля 1998 г. Закона Украины «О внесении изменений в Закон «О предприятиях в Украине».
Имущество коллективного предприятия определяется вкладами работников, а также их вкладами в прирост имущества после его учреждения. Последние определяются, исходя из трудового участия в деятельности предприятия. На эти вклады насчитываются и выплачиваются проценты (дивиденды), размер которых устанавливает трудовой коллектив по результатам хозяйственной деятельности. Управление предприятием с коллективной формой собственности осуществляется в соответствии с уставом, на основе сочетания прав собственника по хозяйственному использованию своего имущества и принципов самоуправления трудового коллектива. Предприятие наделено правом самостоятельно определять структуру управления и устанавливать штаты. Собственник может осуществлять свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы. Причем он может делегировать эти права совету предприятия (правлению), либо другому, предусмотренному уставом, органу.
В коллективном предприятии высшим руководящим органом является общее собрание (конференция) членов коллектива. Исполнительные функции по управлению коллективным предприятием осуществляет правление, избираемое общим собранием на альтернативной основе.
В управлении предприятием важная роль отводится трудовому коллективу. Трудовой коллектив рассматривает и утверждает проект коллективного договора; согласно уставу предприятия рассматривает и решает вопросы самоуправления трудового коллектива; определяет и утверждает перечень и порядок предоставления работникам предприятия социальных льгот; участвует в материальном и моральном стимулировании производительного труда.
В Украине право коллективной собственности традиционно. До Октябрьской революции 1917 г. в сельской местности была широко распространена общинная собственность на землю. Сельские потребительские общества действовали на общей собственности еще с 80-х годов XIX в.
Непредвзятый анализ ситуации вокруг коллективной собственности дает основание утверждать, что, несмотря на неопределенность и дискуссионность самого ее понятия, в общепринятом в обществе понимании она реально существует на практике. Наряду с государственной и частной есть коллективная собственность, к субъектам права которой наравне с хозяйственными обществами, кооперативами, предприятиями, выкупленными трудовыми коллективами, относятся также арендные предприятия (арендующие государственное имущество), организации арендаторов.
Коллективная собственность — явление объективное, как объективно стремление людей к коллективному хозяйствованию. А поэтому от того, что эта форма собственности не названа в Конституции, она никуда не денется. Коллективная (или кооперативная) собственность существует во всех странах, хотя она не везде зафиксирована непосредственно в конституционном законе. Субъекты хозяйствования с коллективной формой собственности являются неотъемлемыми элементами современной рыночной экономики.
Определенными особенностями характеризуется арендное предприятие —
предприятие созданное арендатором на основе имущества, как правило, государственного предприятия, организации, полученного от арендодателя по договору аренды. После передачи имущества в аренду оно не перестает быть государственным. В то же время согласно Закону Украины «О собственности» арендатору принадлежит право собственности на изготовленную продукцию и доход (прибыль), полученный от арендованного имущества, а также на приобретенное арендатором в соответствии с законодательством иное имущество. Поэтому арендное предприятие является субъектом хозяйствования смешанной формы собственности, чем и обусловливаются особенности его правового статуса, порядка создания и прекращения.
Легальной основой появления арендных предприятий в Украине стали Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде (1989), впервые дозволившие аренду во всех отраслях народного хозяйства в отношении имущества всех форм и видов собственности. В аренду стало возможным передавать предприятия (объединения), организации, структурные единицы объединений, производства, цехи, иные подразделения предприятий, организаций «как единые имущественные комплексы производственных фондов и других ценностей» (ст. 3 Основ).
Названный законодательный акт предусмотрел также возможность частичного или полного выкупа арендованного имущества в собственность на условиях, согласованных в договоре аренды, чем по существу и было положено начало разгосударствлению и приватизации государственного имущества. После выкупа арендованного имущества арендное предприятие по решению его трудового коллектива подлежало преобразованию в коллективное предприятие, кооператив, акционерное общество или иной вид предприятия, действующего на основе коллективной собственности.
Созданные согласно союзному законодательству арендные предприятия, выкуп которых договором аренды не предусматривался или по различным причинам не состоялся, продолжают функционировать в Украине и сегодня. Однако с принятием Закона Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» от 10 апреля 1992г. ранее заключенные договоры аренды были приведены в соответствие с национальным законодательством.
Возможность создания арендного предприятия в Украине сохранялась в течение всего периода действия Закона Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций», вплоть до 14 марта 1995 г., когда в него были внесены изменения и он стал именоваться Законом Украины «Об аренде государственного имущества» (Закон Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций»).
Легальной базой создания арендного предприятия стали статьи 13 и 27 Закона об аренде (в первоначальной редакции 1992 г.), согласно которым арендатор наделялся правом самостоятельно избирать организационную форму предпринимательскои деятельности на основе арендованного имущества, утверждать устав создаваемого им предприятия и наделять последнее правом полного хозяйственного ведения на закрепляемое арендованное и иное имущество.
Учредителем арендного предприятия может быть любой субъект, предусмотренный законодательством в качестве возможного арендатора: юридическое лицо, граждане Украины, физические и юридические лица иностранных государств, международные организации и лица без гражданства. Однако приоритет в заключении договоров аренды именно целостных имущественных комплексов государственных предприятий, организаций, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков), требующихся для создания арендного предприятия, вышеупомянутый Закон предоставляет трудовым коллективам названных субъектов хозяйствования государственной формы собственности. Для заключения договоров аренды целостных имущественных комплексов предусматривалось создание из членов трудового коллектива организации арендаторов, которая в установленном порядке регистрировалась в качестве юридического лица для выполнения роли стороны договора аренды целостного имущественного комплекса, заключавшегося с уполномоченными органами Фонда госимущества Украины.
После заключения такого договора организация арендаторов (или другой арендатор, если не она) вправе по согласованию с Фондом госимущества Украины утвердить устав создаваемого арендного предприятия и зарегистрировать его в качестве такового в установленном порядке.
Арендное предприятие как субъект хозяйствования смешанной формы собственности действует на основе устава и договора аренды до прекращения срока действия последнего, являясь правопреемником того государственного предприятия, организации, на базе которых оно создано (или в части прав и обязанностей, связанных с деятельностью конкретного структурного подразделения предприятия).
После прекращения или расторжения договора аренды целостных имущественных комплексов государственных предприятий, организаций имущество подлежит возврату арендодателю на условиях, предусмотренных специальным нормативным актом. Приказом Фонда госимущества Украины от 7 августа 1997 г. утвержден Порядок возврата арендованных целостных имущественных комплексов государственных предприятий после прекращения или расторжения договора аренды, которым регулируется осуществление комплекса мероприятий и процедур, связанных с возвратом арендодателю арендованного государственного имущества: инвентаризация и оценка имущества арендных предприятий, определение частей государства и арендатора в этом имуществе, учет задолженности арендаторов по арендным платежам, прием-передача имущества, выбор организационно-правовой формы предприятия, основанного на возврате после аренды государственного имущества и, при необходимости и с согласия арендатора, имущества арендатора.
В частности, выбор организационно-правовой формы предприятия, создаваемого на основе имущества бывшего арендного предприятия, осуществляет Фонд госимущества Украины по согласованию с органом управления соответствующим государственным имуществом, в случае наличия в имуществе арендного предприятия части имущества арендатора — также по согласованию с бывшим арендатором.
Прекращение арендного предприятия может иметь место и по приватизационным мотивам.
После одобрения Верховной Радой Украины в 1991 г. Концепции разгосударствления и приватизации предприятий, земли и жилищного фонда в течение 1992—1995 гг. значительное место в приватизационных процессах занимала приватизация государственной части имущества арендными предприятиями. Выкуп имущества, сданного в аренду с правом выкупа, был признан Концепцией приватизации одной из форм (способов) приватизации. Это положение было реализовано в статьях 15 и 17 Закона Украины «О приватизации имущества государственных предприятий» от 4 марта 1992 г. в первоначальной редакции, а затем и в ст. 28 вышеупомянутого Закона об аренде. Если договор аренды заключался с правом выкупа целостного имущественного комплекса, то арендное предприятие должно прекратить свое существование после того, как все арендованное имущество окажется выкупленным у государства и станет собственностью арендатора. В этом случае арендатор обязан преобразовать арендное предприятие в иную организационно-правовую форму субъекта хозяйствования коллективной формы собственности. Такая возможность выкупа (на условиях договора аренды) продолжала существовать до 15 сентября 1995 г.
Однако здесь следует отметить, что в связи с изменениями в Законе Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» такого способа приватизации больше не существует. Не предусматривается впредь и создание организации арендаторов, которая вправе была учреждать арендное предприятие. В Законе Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г. предусмотрено создание теперь только хозяйственного товарищества (общества). В то же время из ст. 2 Закона Украины «О предприятиях в Украине» не исключено положение о том, что в стране, наряду с другими видами и категориями предприятий, могут действовать и арендные.
Это означает, что впредь арендные предприятия создаваться не должны, но образованные в соответствии с ранее действовавшим законодательством, могут функционировать и далее.
В отношении хозяйственных обществ как разновидностей предприятия законодатель допустил неточность, если не сказать противоречие. В ст. 1 Закона Украины «О предприятиях в Украине» зафиксировано, что предприятие не имеет в своем составе других юридических лиц, а в следующей статье в перечне видов предприятий фигурируют хозяйственные общества, которые не соответствуют этому критерию
В Советском Союзе в подавляющем большинстве случаев предприятия осуществляли хозяйственную деятельность на основе государственной собственности.
В настоящее время в результате приватизации значительная их часть обрела иных собственников. Но государственные предприятия имеют большой удельный вес по сравнению с предприятиями других форм собственности.
Законодательством установлено, что определенная категория государственных предприятий вообще не подлежит приватизации, так как отдельные виды хозяйственной деятельности могут осуществляться только государственными предприятиями (Закон Украины «О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г.).
Среди государственных предприятий, не подлежащих приватизации, законодательство выделяет казенные предприятия, используя термин, считавшийся устаревшим.
Дореволюционные литературные источники свидетельствуют, что термин «казна» одно время употреблялся применительно к имуществу нечастному: казна государства, церковная, монастырская. Затем за ней закрепилось значение совокупности имущественных средств государства [15]. По утверждению правоведов того времени казна — это государство, выступающее участником правоотношений. Наделенное имущественными правами государство является в юридическом быту субъектом права и в этом качестве называется казной [16].
Казна рассматривалась в качестве юридического лица. Она осуществляла свою деятельность через поверенных и представителей — различные ведомства, учреждения, казенные предприятия, которые имели в своем ведении имущество, участвовали в обязательственных правоотношениях [17].
В подобном качестве выступают и современные казенные предприятия, создание которых предусмотрено Законом Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля 1998 г. В соответствии с этим государственное предприятие, не подлежащее приватизации, по решению Кабинета Министров может быть преобразовано в казенное предприятие. Такое решение принимается при одном из следующих условий: предприятие осуществляет производственную или иную деятельность, которая в соответствии с законодательством может осуществляться только государственным предприятием; главным потребителем продукции предприятия (более чем 50 процентов) является государство; предприятие является субъектом естественных монополий.
Казенным предприятием управляют министерства и другие центральные органы исполнительной власти, которые назначают на должность и освобождают руководителей казенных предприятий по согласованию с Кабинетом Министров; утверждают их уставы, осуществляют контроль за соблюдением уставов, за эффективностью использования имущества, закрепленного за казенными предприятиями; осуществляют планирование и финансовый контроль за хозяйственной деятельностью, утверждают финансовые планы и планы развития казенных предприятий и обязательно заключают с ними государственные контракты на поставку продукции (выполнение работ, предоставление услуг) для государственных нужд;
определяют порядок использования чистой прибыли казенных предприятий путем установления обязательных нормативов распределения такой прибыли.
Казенные предприятия отвечают по своим обязательствам средствами и другим имуществом, имеющимся в их распоряжении, кроме основных фондов. При их недостаточности ответственность по их обязательствам несет собственник. Они имеют право вступать в ассоциации, консорциумы, концерны и другие объединения лишь по согласованию с Кабинетом Министров.
Ликвидация и реорганизация казенных предприятий также осуществляется по решению Кабинета Министров.
К особенностям казенных предприятий, отличающих их от государственных, относится имущественный статус. Они имеют закрепленное за ними государственное имущество не на праве полного хозяйственного ведения, а на праве оперативного управления. Осуществляя это право, они владеют и пользуются этим имуществом.
Что касается правомочия распоряжения, то оно по отношению к основным фондам осуществляется казенными предприятиями лишь с разрешения органа, уп-равомоченного управлять соответствующим государственным имуществом. Особенности распоряжения другим имуществом казенных предприятий определяются их уставами.
Отличаются от государственных и коммунальные предприятия, основанные на собственности соответствующих территориальных громад. Их отличает сфера и характер деятельности, режим имущества, структура управления и механизм взаимодействия с учредителями — собственниками имущества.
Во времена существования планово-централизованной системы государственные и коммунальные предприятия не различались, так как коммунальная собственность не выделялась из единой государственной собственности, но в 80-х годах XX в. в прессе появились высказывания ученых, обосновывающих реальное существование, наряду с государственной, собственности коммунальной или муниципальной.
Именно реальное обобществление, как отмечал Л. Абалкин, обусловливает разнообразие отношений собственности. Если взять уровень обобществления в таких сферах, как энергетическое хозяйство или железнодорожный транспорт, то здесь он достигает своей наивысшей степени. Естественно, эти объекты должны быть общегосударственной собственностью. А коммунальное хозяйство, городской транспорт, сфера бытового обслуживания населения, торговля? Поскольку они не обобществлены в масштабах всего государства, то логично говорить о муниципальной собственности [18].
Подобный порядок использовался в отношении государственных предприятий в соответствии с Законом СССР «О государственном предприятии (объединении)» от 30 июня 1987 г. Он предусматривал установление министерствами и ведомствами нормативов распределения остаточной (то есть остающейся на предприятии после расчетов с бюджетом и вышестоящим органом) прибыли для формирования на предприятиях фондов развития производства, науки и техники, социального развития, материального поощрения или других фондов аналогичного назначения.
В первоначальной редакции Закона Украины «О предприятиях в Украине» выделялся такой вид предприятий, как государственные коммунальные предприятия, и только в Законе «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» эти предприятия получили наименование коммунальных, что соответствует ст. 143 Конституции.
В Законе Украины «О предприятиях в Украине» дан перечень вышеупомянутых видов предприятий (ст. 2), однако он не является исчерпывающим. «В республике, — сказано в нем, — могут действовать другие виды и категории предприятий,... создание которых не противоречит законодательным актам Украины».
2. Хозяйственные товарищества (общества)1
Правовое положение хозяйственных товариществ (обществ) определено отдельным Законом Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г.
В соответствии с этим Законом хозяйственные общества — это предприятия, учреждения, организации, созданные на основании договора юридическими и физическими лицами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. В дореволюционном законодательстве хозяйственные общества именовались товариществами. В одном из дореволюционных трудов отмечается, что под понятие товарищества (8ос1е1ав) вообще подходит любое соединение нескольких лиц с целью достичь какой-то общей для членов выгоды в результате совершения определенных действий на общий капитал, который состоит из денег, товаров, труда или в другом виде [19]. Термин «товарищество» применяется и в действующем законодательстве Российской Федерации по отношению к полным и коммандитным обществам. С учетом того, что полным и коммандитным обществам присущ личностно-доверительный характер взаимоотношений между участниками, такой подход представляется оправданным.
Законом Украины «О хозяйственных обществах» предусмотрено, что они могут создаваться в различных организационно-правовых формах. Известны следующие виды хозяйственного общества: акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, коммандитные общества и полные общества. Среди них наиболее распространенны акционерные и общества с ограниченной ответственностью.
Все хозяйственные общества наделены правом юридического лица со дня государственной регистрации.
Для сравнения отметим, что дореволюционное законодательство знало такие формы обществ: полное, на вере, акционерное и артельное [20], а законодательство первых лет советской власти — простое товарищество, полное, товарищество на вере и с ограниченной ответственностью [21].
Более точным представляется термин «хозяйственные товарищества». См.: Закон Украины «Про господарсыи товариства», Гражданский кодекс РФ. Далее в тексте главы термины употребляются взаимозаменяемо.
Особенности правового статуса хозяйственных обществ зависят от их вида и организационной формы. При учреждении хозяйственного общества выбор организационной формы зависит от учредителя и учредителей. При этом учитывается содержание и основные направления деятельности, сфера их осуществления, ресурсы, которые могут быть использованы, количество и состав лиц, которые непосредственно объединяются для осуществления хозяйственной деятельности, и т. п. (см. схему 10).
Схема 10
Права и обязанности участников хозяйственного общества
Права |
Обязанности |
Принимать участие в управлении обществом |
Придерживаться учредительных документов и выполнять свои обязанности перед обществом |
Принимать участие в распределении прибыли и получать ее часть (дивиденды) |
Вносить взнос или оплачивать акции в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительными документами |
Получать информацию о деятельности общества |
Не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества |
Право выхода из общества и другие права, установленные законом и учредительными документами |
Другие обязанности, если они предусмотрены законодательством и учредительными документами |
Все виды хозяйственных обществ могут быть разделены на объединения лиц и объединения капиталов. К объединениям лиц относятся полные и коммандитные общества, к объединениям капиталов — акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Полные и коммандитные общества строятся на личном участии его участников в ведении дел общества. Здесь важное значение имеет личное доверие «товарищей» друг к другу, они несут солидарную ответственность, имеют другие права и обязанности, которые характеризует их отношения как «товарищеские». Ведение дел таких обществ осуществляется по общему согласию всех участников, несущих полную ответственность по долгам общества.
В отличие от этого, учредители и участники акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью объединяют свои капиталы и формируют специальные органы управления обществом, как правило, из привлеченных лиц, могут не принимать личного участия в деятельности общества. Взаимоотношения между участниками в процессе функционирования общества во многом строятся на корпоративной основе. В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью на началах единогласия решаются только наиболее важные вопросы (определение основных направлений деятельности общества, утверждение его планов и отчетов об их исполнении, внесение изменений в устав и исключение участника из общества). Остальные же вопросы решаются большинством голосов.
В рамках данной классификации можно выделить еще две группы обществ. По правовому статусу существенно сходны между собой полные и коммандитные общества (первая группа), общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (вторая группа). Сходство их правового статуса позволяет применять субсидиарное правовое регулирование (путем отсылочных норм). В первом случае сходство проявляется в идентичном правовом положении в полном и коммандитном обществе участников с полной ответственностью. Во втором случае единственной спецификой общества с дополнительной ответственностью является дополнительная ответственность участников в размере, кратном взносу каждого. В зарубежных странах (например, в ФРГ) правовой статус таких обществ регулируется в рамках единых законов об обществах с ограниченной ответственностью.
Кроме обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, объединениями капиталов являются также акционерные общества. Эта организационно-правовая форма, оставаясь сходной с другими объединениями капиталов в вопросах организации управления и ответственности участников общества по его долгам, вместе с тем имеет особую специфику, обусловленную более высоким уровнем обобществления капитала и производства.
Хозяйственные товарищества являются результатом долговременного исторического развития. Некоторые их виды берут свое начало в римском праве, другие формируются согласно своеобразным взглядам средневековой эпохи, третьи обязаны своим происхождением экономическим условиям нового времени.
Возникновение акционерных обществ приходится на период первичного накопления капитала и связано с необходимостью аккумулировать мелкие капиталы и обеспечить эффективное функционирование крупного капитала, жизнеспособность предприятия.
Литературные источники свидетельствуют, что возникновение акционерных обществ связано с переходом к кредитному хозяйству, с появлением больших предприятий, когда обнаружился значительный спрос на крупные капиталы, которые могли быть составлены только путем акционерных соединений [22]. Крупнокапиталистический строй выдвигает на первое место крупные предприятия. Это создает необходимость и для капиталистов соединяться в товарищества, особенно для капиталистов мелких, которые в противном случае были почти совсем отстранены от предпринимательской деятельности [23].
Необходимый уровень эффективности функционирования консолидированного капитала достигается путем применения корпоративных принципов организации общества. Все решения по вопросам деятельности общества принимаются большинством голосов (наиболее важные вопросы — квалифицированным большинством). Это устраняет такое препятствие на пути развивающегося крупного капитала, как блокирование принятия решений незначительным меньшинством (см. схему 11). В интересах общества частные интересы акционеров ограничиваются общим, корпоративным интересом, предоставляя взамен определенные гарантии на случай неустранимого конфликта общего и частного интереса некоторых акционеров.
Указанная необходимость приемлемого сочетания частного и общего интереса пока не вполне учитывается действующим законодательством. В научной литературе часто поднимаются вопросы о необходимости законодательных гарантий прав мелких акционеров, например, права на несогласие. По зарубежному праву мелкий акционер, не согласный с принятым большинством голосов решением по наиболее важным вопросам (о внесении изменений и дополнений в устав, о заключении крупной сделки, о слиянии и т. п.), вправе требовать выкупа акций. В настоящее время на рассмотрении Верховной Рады Украины находится законопроект «Об акционерных обществах», в котором предусмотрена соответствующая юридическая гарантия.
Схема 11
Органы управления хозяйственных обществ, являющихся объединениями капиталов
Акционерные общества |
Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью |
Общее собрание участников общества |
|
Коллегиальный или единоличный исполнительный орган |
|
Наблюдательный совет, если его создание предусмотрено законом и /или учредительными документами |
|
Ревизионная комиссия |
Отмеченные различия в принципах организации хозяйственных обществ обусловливают многие другие особенности статуса хозяйственного общества и его участников. Передача лицами, несущими полную ответственность по его долгам, своей доли в обществе третьим лицам может быть осуществлена только с согласия других участников с полной ответственностью. Вступление в общество правопреемника (наследника) также возможно только с согласия всех участников с полной ответственностью. Выход из общества, предусматривающий выплату стоимости доли, возможен только при наличии уважительных причин и при условии заблаговременного (за 6 месяцев) предупреждения о своих намерениях. В случае систематического неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей участник общества по единогласному решению других участников может быть исключен из общества (с выделом и выплатой доли в денежной или, по взаимному согласию, натуральной форме).
В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью сохраняется определенная степень личностных отношений. Участник общества может с согласия других участников уступить свою долю участникам (участнику) общества, а если иное не предусмотрено учредительными документами, то и третьим лицам. При этом участники имеют преимущественное право приобретения уступаемой доли пропорционально их доле в уставном фонде или в ином согласованном ими размере.
Правопреемники (наследники) участника могут стать участниками общества только с согласия общества. Если такое согласие отсутствует, производится выдел доли. В действующем законодательстве Украины сохраняется пробел в правовом регулировании порядка наследования или правопреемства доли лицом, которое уже является участником общества (ст. 55 Закона Украины «О хозяйственных обществах»). Это порождает сложности в правоприменительной практике. Вступление в права по участию в обществе такого лица не должно зависеть от согласия общества, если его личностные качества уже оценены участниками как заслуживающие доверия. Это правило требует соответствующего закрепления в законе.
Допускается также выход участника из общества и исключение с выделом его доли.
В отличие от этого, в акционерных обществах не допускается выход из общества путем выдела доли. Акционер может выйти из общества только посредством отчуждения акций третьим лицам. Эта особенность в статусе акционера позволяет сохранять стабильность капитала акционерного общества.
Наряду с потребностью в широком привлечении средств мелких инвесторов и формировании стабильного капитала, в процессе экономического развития возникла еще одна потребность, обусловившая деление акционерных обществ на открытые и закрытые.
Формирование открытых акционерных обществ является реакцией на потребность в организационно-правовой форме, обеспечивающей свободный перелив капитала.
Организационно-правовая форма закрытого акционерного общества (ЗАО), с одной стороны, как и ОАО, обеспечивает стабильность капитала ввиду невозможности выдела доли, с другой — предусматривает ограничения личност-но-правового характера на движение участников общества.
В отличие от сложившейся мировой практики, в законодательстве Украины проявляется стремление определенных сил к отмене организационно-правовой формы ЗАО.
Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 23 декабря 1997 г. внес поправки в ст. 28 Закона, которые свели практически на нет, преимущества данной организационной формы, максимально приблизив их к открытым акционерным обществам. Единственным отличием ЗАО от ОАО стала невозможность открытой подписки на акции в процессе учреждения и обращение на бирже акций учрежденного общества. При развернувшейся в последнее время системе внебиржевой торговли данная гарантия ограничения движения акций ЗАО выглядит сомнительно. В настоящее время различие в правовом статусе действующих ОАО и ЗАО сохраняется разве что в регистрации эмиссии акций.
В результате этих изменений организационно-правовая форма ЗАО стала клубком противоречий , устранить которые можно лишь путем приведения ее в нормальный вид. Стремление к ликвидации этой формы, проявившееся также в проекте Гражданского кодекса Украины, представляется неоправданным. Закрытое акционерное общество представляет собой востребованную мировой практикой форму совместного предпринимательства , и эта потребность сохраняет свою актуальность и в Украине.
Сложившиеся в России и Украине ситуация вокруг закрытых акционерных обществ беспокоит западных инвесторов и подвергается критике со стороны западных специалистов. Это особенно важно для тех инвесторов, которые хотет сохранить деловые тайны в закрытом кругу лиц. Иностранные инвесторы заинтересованы, чтобы акционерами в каждом случае становились только желанные для них лица .
В зарубежном праве общим является подход, при котором императивными нормами запрещается распространять акции ЗАО путем публичного предложения, а в качестве диспозитивной нормы устанавливается право акционера свободно распоряжаться своими акциями, если это право не ограничено в уставе. Возможность ограничения права на передачу акций устанавливается законодательством Японии, Германии, США и других стран. Согласно Торговому кодексу Японии акции могут передаваться другому лицу, если в уставе не предусмотрено согласие директоров на передачу акций (ст. 204). В случае несогласия собрания директоров акционер вправе требовать указания, кому акции могут быть переданы [24].
Акционерные общества США также могут устанавливать ограничения на передачу акций. Ограничение движения акций может вводиться как уставом, который определяет правовое положение общества во внешних отношениях, внут-
Проблема возникла не на пустом месте. Следует отметить уязвимость некоторых формулировок учредительных документов ЗАО, тем или иным образом ограничивающих право акционеров на выход из общества. Даже если выход учредительными документами допускался, акционеры фактически не могли выйти из ЗАО: законодательных гарантии ранним уставом, который регулирует внутренние отношения в обществе, так и специальным соглашением между акционерами. Установленное этими документами ограничение может обязать акционеров сначала предложить акции компании или иным лицам, обязать корпорацию или иные лица приобрести ограниченные в своем обращении акции, требовать согласия корпорации или иного лица на передачу, запретить передачу акций определенным лицам (ст. 6.27 Пересмотренного типового закона США о предпринимательской корпорации) [25].
В Законе «Об акционерных обществах» РФ предусматривается право преимущественной покупки акций [26]. Однако эта гарантия закрытости общества также является в определенной степени нереальной, поскольку распространяется только на случаи покупки акций, оставляя за пределами регулирования другие случаи уступки акций (дарение, наследование, переход акций по договору залога и т. п.). Получившая распространение практика заключения притворных договоров дарения показывает неэффективность данной законодательной гарантии. Иными словами, российские ЗАО оказались в таком же нестабильном положении, как и ЗАО в Украине.
Вместе с тем сложившаяся ситуация представляется не столько следствием юридической недоработки, сколько сознательно допущенной лазейкой, открывающей возможности для «второго передела собственности». В процессе приватизации многие предприятия, стремящиеся обезопасить себя от «захвата власти» на предприятии структурами, незаинтересованными в развитии предприятия (или, напротив, заинтересованными в развале предприятия), избирали организационно-правовую форму закрытых акционерных обществ. В настоящее время многие ЗАО, находящиеся в относительно устойчивом экономическом положении, стали объектом пристального внимания теневиков, заинтересованных в перераспределении собственности. В литературе уже описана тенденция к криминализации законодательства, протаскиванию норм, использованию нечеткости законодательного регулирования в целях, ущербных для основного звена экономики — предприятия.
В свете изложенного представляется важным не только отстоять право на контроль ЗАО за движением акций, но и предложить юридически обоснованные и экономически целесообразные методики реализации права на выход, в первую очередь приемлемые методики расчета стоимости доли.
Учредителями хозяйственных обществ могут быть предприятия, учреждения, организации, физические лица Украины, иностранные лица и лица без гражданства, иностранные юридические лица, а также международные организации.
Не могут быть учредителями хозяйственных обществ граждане, которым законом запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность.
Учредительные документы зависят от вида хозяйственных обществ. Одни из хозяйственных обществ могут действовать на основании учредительного договора, другие — договора и устава. В учредительных документах независимо от вида общества должно быть указано наименование общества, в котором определяется его вид (см. схему 12).
Схема 12
Сравнительная характеристика правового статуса хозяйственных обществ различных видов
|
Акционерное общество |
Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью |
Полное общество |
Коммандитное общество |
||||
Типовая классификация |
Объединения капиталов |
Объединения лиц |
||||||
Учредительные документы |
Учредительный договор и устав |
Учредительный договор |
||||||
Ответственность участников |
Ограниченная в пределах акций |
Ограниченная в пределах доли в обществе или в кратном к доле размере |
Полная ответственность по долгам общества |
Часть участников несут полную ответственность по долгам общества, а часть — (вкладчики) ограниченную в пределах доли в обществе |
||||
Размер долей в уставном фонде |
Равная номинальная стоимость акций |
Размер долей может быть неравным |
||||||
Право голоса |
Одна акция — один голос |
Количество голосов участника пропорционально размеру доли в уставном фонде |
В силу принципа единогласия размер доли не влияет на количество голосов участников с полной ответственностью. Вкладчики в коммандитном обществе отвечают по долгам общества в пределах своей доли в обществе |
|
||||
Ведение дел общества |
Специально формируемым исполнительным органом |
Согласие всех участников |
Согласие всех участников с полной ответственностью |
|
||||
Участие участников в управлении обществом |
Не обязательно |
Свойственно |
|
|||||
Законодательство Украины не делает ударение на том, что деятельность обществ не должна противоречить общественным интересам, в то время как в дореволюционном законодательстве подчеркивалось, что «предметом товарищества могут быть всякого рода полезные и общему благу не противные предприятия по торговле, по страхованию, по перевозкам и вообще по какой бы то ни было промышленности» [27].
Права и обязанности участников общества определяются законодательством и учредительными документами. Эти документы не могут сужать права и отменять обязанности, которыми участники наделены законодательством. В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах» они имеют право участвовать в управлении делами общества в порядке, который определяется в учредительных документах, за исключением случаев, предусмотренных законом; принимать участие в распределении прибыли общества и получать свою долю; получать информацию о деятельности общества (знакомиться с годовыми балансами, отчетами, протоколами собраний); выйти из общества.
Обязанности участников общества: соблюдать учредительные документы общества и выполнять свои обязательства перед ним, вносить взнос или оплачивать акции в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительными документами, не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества, а также исполнять другие обязанности, предусмотренные законодательством и учредительными документами.
До государственной регистрации общество не имеет права открывать счета в банках, а также заключать договоры и другие соглашения. Но если после регистрации общество одобрит договоры, заключенные учредителями, они будут действительны для общества. В случае неодобрения таких соглашений они порождают правовые последствия только для учредителей.
Имеется несколько видов хозяйственных товариществ (обществ).
Акционерное общество — это хозяйственное общество, уставный фонд которого распределен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости. Оно несет ответственность по обязательствам только своим имуществом.
Акционерное общество может быть закрытым и открытым. Закрытым акционерным обществом считается общество, акции которого распространяются только между его учредителями. Действующее законодательство предусматривает возможность преобразования такого общества в открытое, то есть такое, акции которого могут приобретать любые лица путем открытой подписки, купли-продажи на бирже.
Учредителями акционерного общества могут быть физические и юридические лица. Они заключают договор об учреждении общества, в котором определяют основные характеристики будущего акционерного общества, порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, ответственность перед лицами, подписавшимися на акции и т. п. Обязанности учредителей: созыв учредительного собрания, его проведение, регистрация акционерного общества.
Учредительное собрание принимает решение о создании акционерного общества, утверждает его устав, избирает совет акционеров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольные органы общества, решает вопросы об одобрении соглашений, заключенных учредителями при создании общества, и др.
Органами управления акционерного общества являются общее собрание акционеров, совет акционеров (наблюдательный совет), правление. Высший орган АО — общее собрание, которое рассматривает вопросы определения основных направлений деятельности акционерного общества и утверждения его планов и отчетов об их выполнении, внесения изменений в устав общества, избрания и отзыва членов совета (наблюдательного совета), избрания и отзыва членов исполнительного органа и ревизионной комиссии, утверждения годовых результатов деятельности общества и ряд других вопросов, предусмотренных ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах».
Исполнительным органом акционерного общества является правление или иной орган, предусмотренный уставом. Этот орган руководит текущей деятельностью общества. Он решает все вопросы деятельности общества, кроме тех, которые относятся к компетенции общего собрания и совета акционерного общества (наблюдательного совета). Председатель правления акционерного общества вправе без поручения осуществлять действия от имени общества, подписывать договоры, представлять интересы общества в государственных органах, выступать от его имени в суде, арбитражном суде и т. п. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества осуществляет ревизионная комиссия, которая избирается из числа акционеров.
Общество с ограниченной ответственностью — это товарищество (общество), уставный фонд которого состоит из вкладов его участников. Они несут ответственность по долгам общества в пределах их долей.
В Украине этот вид хозяйственных товариществ получил наиболее широкое распространение. Учредителей привлекает уже само название общества с ограниченной ответственностью, то есть возможность объединить часть своего имущества, но не рисковать ответственностью, которая бы выходила за его пределы. Таким обществам отдается предпочтение перед акционерными (где ответственность также ограниченная) еще и потому, что создание последних связано с соблюдением многих формальностей. Практика свидетельствует, что, например, в Германии, где создание таких обществ было разрешено еще в конце XIX в., преобладающее большинство приходилось именно на эти общества. Современная практика их функционирования в Украине такая же. Но, с другой стороны, такая организационно-правовая форма настораживает контрагентов, и не без оснований.
Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью, как и акционерного, является собрание участников. Оно состоит из участников общества или назначенных им представителей. Исполнительный орган этого общества — дирекция (коллегиальный орган) или директор (единоличный орган). Дирекцию возглавляет генеральный директор. Членами исполнительного органа могут быть также лица, не принадлежащие к числу участников общества. Дирекция (директор) подотчетна собранию участников и должна организовывать исполнение его решений.
Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого распределен на части, размеры которых определены учредительными документами. Участники такого общества отвечают по его долгам только своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере ко взносу каждого участника. Предельный размер ответственности участников устанавливается в учредительных документах.
Такими признаками характеризовались общества с ограниченной ответственностью, которые предусматривались законодательством первых лет советской власти. И сейчас, кроме законодательства Украины, эта форма обществ в европейских странах не выделяется в отдельную категорию обществ.
К обществам с дополнительной ответственностью применяются общие правила об учредительных документах и государственной регистрации, обязанностях его участников.
Полным обществом является такое общество, все участники которого занимаются совместной хозяйственной, предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.
Полные общества берут свое начало еще в римском праве. Как отмечается в российской дореволюционной литературе, «полное товарищество является соединением лиц, отвечающих друг за друга своим имуществом. Личное участие не составляет необходимого признака, по обыкновению бывает, поэтому должно предполагаться» [28].
Ведение дел полного общества осуществляется с общего согласия всех участников всеми участниками, одним или несколькими из них, которые выступают от имени общества. В последнем случае объем полномочий участников определяется поручением, которое подписывается другими участниками общества. Участники, которым было поручено ведение дел полного общества, обязаны предоставлять другим участникам по их требованию полную информацию о действиях, выполненных от имени и в интересах общества.
Коммандитное хозяйственное общество отличается от полного общества тем, что в нем наряду с одним или несколькими участниками, которые несут полную ответственность перед кредиторами общества всем своим имуществом, принимают участие вкладчики, ответственность которых ограничивается их взносом в общество.
Коммандитные общества в дореволюционное время и в первые годы советской власти имели название «товариществ на вере». Товарищество на вере представляло собой объединение лиц, отвечающих лишь определенным вкладом. Личное участие полных товарищей предполагается, капиталистический элемент представлен вкладчиками, личное участие которых не обязательно.
Учредительным документом как полного, так и коммандитного общества является учредительный договор. Устава эти общества не имеют. По этому поводу в литературе отмечается, что признание законом необходимым для полного и коммандитного общества только учредительного договора вызывает удивление. Это было бы оправданным, если бы за ними не признавался статус юридического лица, как это имеет место в мировой практике [29].
В учредительном договоре определяются вид общества, предмет и цели его деятельности, вклады учредителей и участников, наименование, местонахождение, порядок распределения прибыли или убытков, ответственность участников по обязательствам общества и др.
Управляют делами коммандитного общества только участники с полной ответственностью. В товариществе с одним участником с полной ответственностью управление делами осуществляется им самостоятельно.
3. Кооперативы
Кооператив — особая организационная форма субъекта хозяйственного права, предполагающая обязательное трудовое участие членов в его деятельности. С точки зрения программной ориентации современных государств на построение «социально ориентированной рыночной экономики» кооператив является ближайшим олицетворением социальной, или народной, формы хозяйствования, поскольку предусматривает объединение не только капиталов, но и труда учредителей, впоследствии — участников.
Правовой статус кооператива необходимо рассматривать с точки зрения места данного субъекта в общественном производстве. Кооператив — первичное звено системы кооперации. В систему также входят объединения и добровольные союзы кооперативов, объединенные в свою очередь в международный кооперативный альянс. Следует всегда помнить, что кооператив как самостоятельная организация, наделенная правами юридического лица, является лишь одной из форм «кооперации» — совместного производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, которая может осуществляться на разовой основе и на долговременной, без создания юридического лица.
Двоякий характер необходимых условий создания кооператива — объединение капитала, с одной стороны, и объединение труда — с другой, препятствует выработке в теории права и хозяйственной практике единого подхода к его природе. В итоге, наука и законодательство склоняются к двум основным подходам. Первый подчеркивает объединение труда в качестве основополагающего признака кооператива. Согласно этому подходу кооператив является общественной организацией граждан (ст. 5 Закона СССР «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г.), что предполагает порядок регистрации и ликвидации отличный от субъектов предпринимательства, а также иной объем общей правосубъектности. Очевидно, что такой подход наилучшим образом отражает природу потребительского кооператива — «потребительского общества» в терминологии украинского законодательства, — «самостоятельная, демократическая организация граждан, которые на основании добровольности членства и взаимопомощи по месту проживания или работы объединяются для общего ведения хозяйства с целью улучшения своего экономического и социального состояния». Этот подход, однако, отвергает членство в кооперативах юридических лиц, что препятствует потребностям хозяйственного оборота (ст. 5 Закона Украины «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г.).
Согласно второму подходу в основании классификационной принадлежности кооператива лежит его имущественная база. Этот подход опирается преимущественно на хозяйственную практику производственной кооперации и определяет кооператив как юридическое лицо, созданное физическими и/или юридическими лицами на началах добровольного членства и объединения имущественных взносов для совместной производственной деятельности . Такой угол зрения высвечивает кооператив как разновидность хозяйственного общества, в котором «кооперация» служит обоснованием создания нового субъекта хозяйствования, а личное трудовое участие его членов используется по возможности.
Отмечая необходимость разрешения указанных противоречий, подчеркнем нецелесообразность законодательного «разделения» правовой природы кооперативов на основе их принадлежности к тому или иному виду кооперации, так же, как и противопоставления потребительской и производственной кооперации, тем более, что первая довольно часто переходит во вторую и наоборот (см., например, ст. 1 Закона Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г.). Вместе с тем следует отличать кооператив от хозяйственного общества, с одной стороны, и от объединения граждан — с другой. Необходимыми условиями для кооператива являются начала объединения имущества, трудовой деятельности и общей хозяйственной (коммерческой или некоммерческой по сути) цели, то есть для кооператива всегда необходимы все три признака, в то время как их наличие у хозяйственного общества является лишь частным случаем. Эти же признаки позволяют не отождествлять кооператив с другими видами субъектов хозяйствования, предопределяют специфические черты его хозяйственной правосубъектности.
Выделяют два основных типа кооперации — производственную и потребительскую. Соответственно кооперативы бывают двух основных типов:
1. Производственные кооперативы (в том числе обслуживающие), которые преследуют цель — получение прибыли путем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг как можно более широкому кругу населения. В этой связи лучшее наименование их — хозяйственные кооперативы. Регулирование их деятельности (за исключением форм сельскохозяйственной производственной кооперации) осуществляется на основе Закона СССР «О кооперации в СССР» 1988 г. (в частности, раздела VI) и ряда подзаконных актов.
2. Потребительские кооперативы, цель которых — удовлетворение (на недискриминационных началах) потребностей преимущественно членов кооператива. Подвидом потребительских кооперативов являются потребительские товарищества (общества), создаваемые в соответствии с Законом Украины «О потребительской кооперации». Потребительские товарищества могут объединяться в добровольные союзы, которые осуществляют делегированные им полномочия, в частности подготовку и повышение квалификации кадров, проведение научных исследований, опытно-конструкторских работ и внедрение их результатов, разрешение споров между участниками союзов. Кроме того, союзы потребительских товариществ представляют своих членов в международных организациях, из которых следует выделить Международный альянс кооперативов, объединяющий кооперативные движения всех континентов; его членом кооперация Украины в лице «Укоопстлки» является с 1992 г. Названный Закон не распространяется на иные виды потребительских кооперативов — садоводческие, огороднические, гаражные, жилищностроительные и т. п. Такая потребкооперация подлежит регулированию соответствующими подзаконными нормативно-правовыми актами, принятыми еще в 70—80-х годах XX в1.
Кооперативы разделяются и по отраслевому признаку: промышленные, сельскохозяйственные, строительные, бытовые. Среди них особая роль отводится сельскохозяйственной кооперации ввиду исторически сложившегося характера хозяйствования на земле. Стремясь стимулировать рост сельскохозяйственной кооперации, законодатель принял специальный Закон Украины «О сельскохозяйственной кооперации», регулирующий вопросы статуса и деятельности различных форм сельскохозяйственной кооперации, в том числе сельскохозяйственных кооперативов, сельскохозяйственных производственных кооперативов и сельскохозяйственных обслуживающих кооперативов. Законом СССР «О кооперации» колхозы приравнены к сельскохозяйственным кооперативам. Однако украинский законодатель эту тенденцию не поддержал, издав специальный закон о деятельности реорганизованных колхозов — «О коллективных сельскохозяйственных предприятиях» от 14 февраля 1992 г., в результате чего появились попытки теоретически разграничить кооперативную собственность и собственность коллективных сельскохозяйственных предприятий (КСП), закончившиеся, впрочем, неудачей . На наш взгляд, возможность подобного двойного толкования необходимо устранить путем инкорпорации закона о КСП в закон о сельскохозяйственной кооперации, а также отразить основные положения в Законе Украины «О кооперации», проект которого готовится Кабинетом Министров Украины в соответствии с Указом Президента Украины «О мерах по развитию кооперативного движения и усиления его роли в реформировании экономики Украины на рыночных основах» от 19 декабря 2000 г.
К специфическим чертам хозяйственной правосубъектности кооператива относится также правовой режим имущества, которое делится на неделимый и паевой фонды. Неделимый фонд формируется за счет вступительных взносов членов кооператива и собственного имущества кооператива. Как следует из названия, неделимый фонд не распределяется между членами кооператива, а в случае их выхода из кооператива либо перехода на ассоциированную форму членства им не возвращается. Он является объектом права коллективной собственности. Размер паевых взносов определяется уставом кооператива — как правило, в равных долях либо пропорционально личному трудовому участию члена кооператива в его хозяйственной деятельности.
Участников кооператива как хозяйствующего субъекта именуют членами. Выделяют два основных вида членства: полное и ассоциированное. Членство в кооперативе предполагает право на участие в управлении делами кооператива, право голоса на общем собрании кооператива, право избирать и быть избранным в органы управления кооперативом; пользование услугами кооператива; получение кооперативных выплат — части дохода кооператива, который подлежит распределению между его членами; получение доли дохода на пай; получение пая в случае выхода из кооператива. В отличие от полного, ассоциированное членство предоставляет его обладателю право совещательного голоса, а также право на получение доли дохода на свой пай.
Членами кооператива, как полными, так и ассоциированными, могут быть только физические лица. Что же касается юридических лиц и иных коллективов то бесспорной является их способность приобретать ассоциированное членство в кооперативе. В отношении их права стать полными членами законодательство, как уже указывалось, противоречиво , нет единства и среди ученых, что связано в первую очередь с вопросами «личного трудового участия» как обязательного требования к члену кооператива. Некоторые нормативно-правовые акты даже вводят с этой целью понятия «индивидуальное членство» и «коллективное членство» (ст. 6 Закона Украины «О потребительской кооперации»). Проектом Хозяйственного кодекса Украины членство юридических лиц в кооперативах обоих видов (производственных и потребительских) не предусматривается, оно допускается лишь для граждан (иностранцев, лиц без гражданства). Производственные кооперативы в проекте получили наименовение «хозяйственных». Согласно ст. 95 хозяйственным кооперативом признается добровольное объединение физических лиц на основе членства для совместной производственной хозяйственной деятельности, которая основывается на их личном трудовом участии и объединении имущественных паевых взносов, участии в управлении предприятием и распределении дохода между членами кооператива в соответствии с их участием в его деятельности. Хозяйственные кооперативы могут осуществлять производственную, перерабатывающую, заготовительно-сбытовую, снабженческую, сервисную и любую иную предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. Предусматривается дополнительная имущественная ответственность членов кооператива по его обязательствам «в границах, установленных законом, но не менее размера пая члена кооператива, в порядке, установленном уставом хозяйственного кооператива» (ст. 108). Представляется, что более целесообразным было бы иное установление объема субсидиарной ответственности членов кооператива: «в размере пая члена кооператива, но не менее границ, установленных законом».
Для достижения своих уставных целей потребительским кооперативам, их союзам (объединениям) дозволяется создание предприятий, учреждений и иных организационных форм хозяйствования в соответствии с требованиями Хозяйственного кодекса и Закона Украины «О потребительской кооперации» (ст. 111).
Рассмотрев особенности правового положения таких видов субъектов хозяйствования основного (первичного) звена, как коллективные и арендные предприятия, хозяйственные общества (товарищества), кооперативы, следует подчеркнуть, что их объединяет форма имущественной обособленности. Все они организовывают свое функционирование на собственной имущественной основе. Форма права собственности — коллективная. В силу того, что в Конституции Украины такая форма права собственности не закреплена, в научной литературе и в средствах массовой информации высказываются весьма противоречивые мнения о ее перспективности.
Легитимность коллективной собственности (в связи с имеющимися разночтениями) аргументированно обоснована в учебнике «Аграрное право Украины», в котором, в частности, сказано: «В Основном Законе нашей страны признается право государственной, коммунальной и частной собственности (ст. 41). В этом акте не упоминается о коллективной и кооперативной собственности. Однако это не означает, что в Украине не существует других форм (видов) собственности и права собственности, в том числе и права коллективной собственности. В частности, в Законе Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. имеется раздел IV о коллективной собственности, Закон Украины «О коллективном сельскохозяйственном предприятии» от 14 февраля 1992 г. этому праву посвящает статьи 7—9. Согласно Закону Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. субъектом права собственности признается кооператив. Слова «коллектив» и «кооператив» латинского происхождения и представляют собой синонимы. Такими же синонимичными следует считать понятия права коллективной собственности и права кооперативной собственности. Эти виды собственности рассматриваются как тождественные в действующем аграрном законодательстве, в управленческой деятельности органов государственного управления сельским хозяйством, в процессе рассмотрения судебных арбитражных споров КСП и сельскохозяйственных кооперативов» [30].
Изучение зарубежного опыта позволяет констатировать, что при формальном отсутствии в развитых странах правовой категории коллективной собственности, коллективная форма хозяйствования существует и доказывает свою жизнеспособность. Так, ныне в США имеется И тыс. субъектов хозяйствования первичного звена, которые или полностью выкуплены коллективом, или коллективу принадлежит контрольный пакет акций. В этих компаниях занято около 10 процентов работающего населения страны. В США существуют программы подготовки будущих членов кооперативов к участию в принятии хозяйственных решений и к так называемой демократии рабочего места. Рост количества предприятий с коллективной формой собственности наблюдается и в европейских странах.
Наиболее значительными являются успехи сельскохозяйственной (в основном сбытовой) кооперации. В США фермеры реализуют через кооперативы 30 процентов своей продукции. В Канаде и во Франции 75 процентов зерна сбывается через кооперативы. В Швеции 46 процентов продукции пищевой промышленности обеспечивается поставками сельскохозяйственных кооперативов. В Норвегии 78 процентов скота забивается кооперативами, в Финляндии — 86 процентов. В Дании, Ирландии, Швейцарии и Финляндии 90 процентов молока реализуется через кооперативы. Некоторые исследования указывают на то, что производительность труда в них на 10—15 процентов выше, чем у субъектов хозяйствования других типов. В странах Общего рынка в производственных кооперативах насчитывается около 1 млн. человек, а всего в кооперативном секторе, который считается коллективной формой хозяйствования, — около 2,5 млн. Можно констатировать, что эти предприятия довольно надежно удерживаются в развитой конкурентной среде смешанной экономики.
В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г. субъектами предпринимательства могут быть граждане Украины и граждане других государств, не ограниченные законом в право- и дееспособности.
Возможность реализовать право на непосредственное занятие предпринимательской деятельностью возникает у лица с момента наступления его полной дееспособности. Согласно ст. 11 действующего Гражданского кодекса УССР дееспособность в полном объеме возникает у физического лица с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении 18 лет. Следует отметить, что законодательство развивается по пути серьезных изменений положений правовой теории и законодательных норм в отношении момента возникновения у физического лица предпринимательской дееспособности. Так, в проекте нового Гражданского кодекса Украины (ст. 32) имеется новелла, согласно которой полная гражданская дееспособность, как исключение, может быть предоставлена лицу, достигшему 16 лет и работающему по трудовому договору или желающему заниматься предпринимательской деятельностью. Полная дееспособность предоставляется органам опеки и попечительства с письменного согласия родителей (усыновителей, опекунов), либо судом — в случае их отсутствия. Таким образом, физическое лицо, которому исполнилось 16 лет, при наличии двух условий — желания заниматься предпринимательской деятельностью и согласия родителей (опекунов, органа опеки и попечительства) может быть зарегистрировано как предприниматель и с момента государственной регистрации приобретает полную гражданскую дееспособность.
Такой способ приобретения физическим лицом полной дееспособности до достижения им установленного законом возраста совершеннолетия называют эмансипацией.
В настоящий момент эмансипация уже закреплена Гражданским кодексом Российской Федерации (ст. 27). По законодательству Украины, граждане, достигшие 16 лет, могут быть учредителями и полными членами кооператива.
Закон Украины «О предпринимательстве» (ч. 2 ст. 1) закрепил положение, согласно которому создание (учреждение) субъекта предпринимательской деятельности — юридического лица, а также владение корпоративными правами не является предпринимательской деятельностью, кроме случаев,, непосредственно предусмотренных законодательством.
Определение «корпоративных прав» содержится в Законе Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции от 22 мая 1997 г. (п. 1.8 ст. 1). Под корпоративными правами имеется в виду «право собственности на уставный фонд юридического лица или соответствующую долю (пай), включая право на управление, получение соответствующей доли прибыли такого юридического лица, а также активов в случае его ликвидации».
Согласно ст. 42 Конституции Украины право осуществления предпринимательской деятельности предоставляется «каждому», в том числе гражданам других государств, лицам без гражданства, беженцам. Таким образом, согласно действующему законодательству, гражданство не является исходным началом формирования правового статуса субъектов предпринимательской деятельности. Термин «гражданин» в данном списке используется как синоним термина «физическое лицо».
При этом отдельным категориям для занятий предпринимательской деятельностью на территории Украины законодательством установлены дополнительные условия. Так, беженцы в соответствии с Законом Украины «О беженцах» должны быть легализованы, получить свидетельство беженца и только с этого момента они вправе реализовать свое право на занятие предпринимательством. Такое же правило установлено в отношении лиц без гражданства.
Законодательством также установлены ограничения права заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве» не допускается занятие предпринимательской деятельностью следующим категориям граждан: военнослужащим, должностным лицам органов суда и прокуратуры, государственной безопасности, внутренних дел, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые обязаны осуществлять контроль за деятельностью предприятий.
Положения, содержащие запрет на занятие предпринимательской деятельностью для отдельных категорий должностных лиц, кроме того, дублируются и конкретизируются в специальных законах Украины «О государственной службе» от 16 декабря 1993 г., «О милиции» от 20 декабря 1990 г., «О прокуратуре» от 5 ноября 1991 г. и др.
Подобные ограничения установлены с целью предотвращения и устранения возможностей для злоупотреблений и коррупционных действий со стороны указанных категорий должностных лиц.
Действующее законодательство Украины не содержит прямого запрета на владение должностным лицом контрольным пакетом акций акционерного общества, иных ограничений на владение корпоративными правами. Таким образом, должностные лица, кроме случаев, непосредственно предусмотренных законодательством, обладают возможностью осуществления предпринимательской деятельности.
Запрет на занятие предпринимательской деятельностью распространяется также на лиц, которые прямо не подпадают под категорию государственных служащих. Так, Декретом Кабинета Министров Украины «Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий» от 31 декабря 1992 г. запрещено заниматься предпринимательской деятельностью руководителям, заместителям руководителей государственных предприятий, учреждений, организаций, их структурных подразделений.
Кроме того, согласно ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве» лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и иные корыстные преступления, не могут быть зарегистрированы в качестве предпринимателей. Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления соответствующего вида деятельности до истечения срока, установленного приговором суда.
Физическое лицо для реализации своего права на занятие предпринимательской деятельностью должно зарегистрироваться в установленном действующим законодательством порядке.
Действующее законодательство предусматривает государственную регистрацию граждан-предпринимателей как с созданием юридического лица, так и без создания такового (ч. 3 ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве»).
Занятие предпринимательской деятельностью без создания юридического лица имеет свои преимущества, среди которых: упрощенный порядок регистрации; возможность вести деятельность без открытия расчетного счета, изготовления печатей, штампов; упрощенная система ведения бухгалтерского и налогового учета.
Постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 г. утвержден Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, который несколько упростил порядок регистрации граждан как субъектов предпринимательской деятельности, а также предусмотрел ответственность органа регистрации за несвоевременность государственной регистрации.
Гражданин, имеющий намерение заняться предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, предоставляет в орган государственной регистрации необходимые документы. Орган государственной регистрации в течение пяти рабочих дней со дня принятия документов обязан выдать свидетельство о государственной регистрации установленного образца. В случае отказа орган государственной регистрации письменно подтверждает решение с указанием причин отказа. Если гражданин считает решение государственного органа необоснованным, он имеет право обратиться в суд для обжалования этого решения в соответствии с действующим законодательством.
Постановка предпринимателя на учет как плательщика налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке учета плательщиков налогов, утвержденной приказом Государственной налоговой администрации Украины от 17 ноября 1998 г. Получив свидетельство о государственной регистрации, частный предприниматель обязан в 5-дневный срок обратиться в орган государственной налоговой службы по месту жительства для постановки его на учет.
Кроме того, субъекты предпринимательской деятельности — физические лица независимо от вида деятельности и запланированных объемов продажи товаров (работ, услуг), подпадающих под определение ст. 2 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г., являются плательщиками налога на добавленную стоимость.
В случае изменения места проживания частный предприниматель обязан в 7-дневный срок сообщить об этом органу государственной регистрации, и в 20-дневный срок — органам налоговой службы по новому месту проживания.
Предприниматель, осуществляющий свою деятельность без создания юридического лица, открывает в учреждениях банка расчетный и другие счета на свое имя. В соответствии с действующим законодательством между частным предпринимателем и учреждением банка должен быть заключен договор в письменной форме на открытие и обслуживание банковского счета. Договор составляется в произвольной форме и должен содержать реквизиты сторон, номер и вид счета, условия открытия и закрытия счетов, виды услуг, предоставляемых банком, обязательства сторон, ответственность за невыполнение обязательств, иные положения по договоренности сторон и условия расторжения договора.
В случае, если частный предприниматель собирается заниматься теми видами деятельности, для осуществления которых законодательством предусмотрено специальное государственное разрешение, ему необходимо получить лицензию. Лицензии выдаются в соответствии с Законом Украины «О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г.
Законом Украины от 13 февраля 1998 г. внесены изменения в Декрет «О налогообложении доходов физических лиц» от 26 декабря 1992 г., что значительно упростило налогообложение доходов физических лиц — субъектов предпринимательской деятельности. Граждане, осуществляющие торговую деятельность без образования юридического лица, имеют право самостоятельно избрать способ налогообложения доходов, полученных от этой деятельности. Согласно фиксированному размеру налога приобретение патента осуществляется при следующих условиях:
— если количество лиц, которое состоит в трудовых отношениях с этим предпринимателем, включая и членов семьи, участвующих в предпринимательской деятельности, не превышает 5 человек;
— совокупный доход гражданина-предпринимателя от осуществления предпринимательской деятельности за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором приобретен патент, не превышает 7 тыс. необлагаемых налогом минимумов доходов граждан;
— частный предприниматель должен осуществлять предпринимательскую деятельность по продаже товаров и оказанию сопутствующих услуг на рынках, являясь одновременно плательщиком рыночного сбора.
Размер фиксированного налога устанавливается соответствующим местным советом в зависимости от территориального расположения места торговли и не может быть менее 20 и более 100 гривен за каждый календарный месяц.
Реализуя свое право на предпринимательство, гражданин обязан соблюдать определенные условия его осуществления: не нарушать законодательство, законные права и интересы иных лиц; не предпринимать действий, ограничивающих конкуренцию на рынке и т. д.
Наличие указанных злоупотреблений может стать основанием для аннулирования проведенной регистрации физического лица как субъекта предпринимательской деятельности.
В практике правоохранительных органов часто бывают ситуации, связанные с квалификацией незаконной предпринимательской деятельности физических лиц. При этом возникает весьма существенный вопрос: при каких обстоятельствах деятельность физического лица считается предпринимательской? Однозначного ответа на него не существует, поскольку в действующем законодательстве нет определения термина «систематичность», который зафиксирован как один из решающих при квалификации предпринимательской деятельности [31]. Понятие систематичности неоднозначно определяется и в других отраслях права.
В этом случае показателен опыт стран с развитой рыночной экономикой. Например, в США все рыночные торговцы должны оформлять специальные лицензии. Однако, если граждане устраивают продажу личных вещей около своего дома (в гараже или квартире) не более трех раз в течение года, для этого не требуется приобретения лицензии. Необходимость лицензирования и обязанность уплаты налогов возникают лишь с четвертого раза.
После принятия в новой редакции Закона Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. В Украине стало возможным признание банкротом субъекта предпринимательской деятельности — гражданина. Заявление об открытии дела о признании гражданина-предпринимателя банкротом могут подавать кредиторы, а также гражданин-предприниматель, который является должником.
Гражданин-предприниматель несет ответственность по долгам, возникшим в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, имуществом, которое принадлежит ему на праве собственности, а также своей долей в общей собственности.
Если в результате исполнения должником плана погашения долгов требования кредиторов удовлетворены в полном объеме, производство по делу о банкротстве прекращается.
В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом в состав ликвидационной массы не включается имущество гражданина-предпринимателя, на которое в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством Украины не может быть обращено взыскание. Хозяйственный суд может, по мотивированному обращению участников процедуры банкротства, исключить из ликвидационной массы имущество гражданина-предпринимателя, на которое может быть обращено взыскание, если это имущество неликвидное или доход от его реализации существенно не повлияет на удовлетворение требований кредиторов. Общая стоимость такого имущества не может быть более 2 тыс. гривен.
Соглашения гражданина-предпринимателя, связанные с отчуждением или передачей его имущества заинтересованным лицам в течение года до открытия дела о банкротстве, могут быть признаны хозяйственным судом недействительными по заявлению кредиторов.
Постановление хозяйственного суда о признании гражданина-предпринимателя банкротом или исполнительный лист об обращении взыскания на имущество гражданина-предпринимателя направляются государственному исполнителю для осуществления реализации имущества банкрота. Продаже подлежит все имущество гражданина-предпринимателя, за исключением имущества, не включенного в состав ликвидационной массы. Из вырученных средств удовлетворяются требования всех кредиторов.
В течение пяти лет после признания гражданина-предпринимателя банкротом не может быть открыто производство по делу о признании его банкротом по его заявлению. В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом по заявлению кредиторов, в течение пяти лет после завершения расчетов с кредиторами такой гражданин-предприниматель не освобождается от последующего исполнения требований кредиторов.
Во многих зарубежных государствах (Франции, Австрии, Италии, ФРГ, Швейцарии, США, Великобритании) физические лица, наряду с юридическими лицами, также могут быть субъектами процедуры банкротства. Например, в Великобритании в соответствии с Законом о неплатежеспособности 1986 г. несостоятельным должником может быть признано любое физическое лицо, если его долги достигли или превышают определенный «уровень несостоятельности» (750 фунтов стерлингов), носят личный характер и если должник не способен оплатить эти долги в настоящем и вряд ли сможет сделать это в дальнейшем. Эти положения относятся также к торговой (предпринимательской) несостоятельности физических лиц [32].
По такому же пути пошло и развитие законодательства стран ближнего зарубежья. Так, Законом о несостоятельности (банкротстве) Российской Федерации регулируются отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Закон Республики Беларусь об экономической несостоятельности и банкротстве в ст. 3 закрепляет, что физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, не создавая юридическое лицо, несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом [33].
Литература?
1. Алехин А. П. Предприятие в системе отраслевого управления (административно-
правовые вопросы). — М., 1977. — С. 20.
2. Пропекая Г. В. Правовые вопросы организации деятельности промышленных объ-
единений. — К., 1971. — С. 10.
3. Яковлева В. Ф. Гражданско-правовые вопросы специализации промышленности в
СССР. — Л., 1968. — С. 12.
4. Маркс К., Энгельс Ф. — Соч. — 2-е изд. — Т. 4. — С. 152.
5. Рпуа1сю2еп1 Напз Орр&о&г. Оаз ип1егпеНтеп8гесЬ1 т с1еи1зсЬНсЬег \^ег(!;1е1пепс1ег
ипс! гесН1зро1Шспег Ве1гасЬ1ип8- — 1927. — 5. — ХП-148.
6. Ландкоф С. Рецензия на работу Ганса Опикофера // Советское право. — 1928. —
№ 5. — С. 110.
7. Пилипенко А. Я., Щербина В. С. Основи господарського права Украши. — К.,
1995. — С. 46.
8. Попов А. А. Правовые основы предпринимательской деятельности в Украине. —
Харьков, 1997. — С. 32.
9. Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. — М., 1992. —
С. 38.
10. Алан Татам. Право Европейского Союза. — К., 1998. — С. 193, 215.
11. Более подробно об этом см.: Ляшенко В. И., Хахулин В. В. Экономико-правовое
обеспечение развития субъектов малого предпринимательства (зарубежный опыт и перспективы его развития в Украине). — Донецк: Юго-Восток, 2001.
12. Спасибо И. В., Глушко И. И. Научно-практический комментарий к Закону
Украины «О предприятиях в Украине». — Харьков, 1997. — С. 8.
13. Попов А. А. Правовые основы предпринимательской деятельности в Украине. —
Харьков, 1997. — С. 33.
14. П1дприемц1в кличуть виходити з «тип» // Урядовий кур'ер. — 1998. — 21 лю-
того.
15. Брокгауз Ф. А., Эфрон И. А. Энциклопедический словарь // СПб, 1864. —
Т. 13а. — С. 30.
16. Мейер Д. И. Русское гражданское право. — СПб, 1861. — С. 153.
17. Кавелин К. Права и обязанности по имущественным обязательствам. — СПб,
1879. — С. 18.
18. Абалкин Л. Обновление социальной собственности // Экономическая газета. —
1998. — № 45. — С. 10.
19. Федоров А. Ф. Торговое право. — Одесса, 1991. — С. 412.
20. Каминка А. И. Очерки торгового права. — СПб., 1812. — С. 253.
21. Гойхбарг А. Г. Очерки торгового права. — М., 1927. — С. 5—59.
22. Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. — СПб, 1908. — С. 55.
23. Каминка А. И. Указ. соч. — С. 244.
24. Торговый кодекс Японии / Пер. с англ. А. А. Лыхо. — М.: МИКАП, 1993.
25. Переглянутий типовий закон СИТА про комерцшну корпорац!Ю, 1991 р. // Ма-
тер!али м1жнародного симпоэ1уму: Правовий прогрес через пор1вняльне право: проблеми розбудови комерцдйного законодавства Укршни на тл! досвщу Сполучених Штат1в Америки. — Льв1в, 1993. — Кн. 1. — С. 325—401.
26. Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 24
ноября 1995 г. с изменениями // Собрание законодательств РФ. — 1996. — Т. 1. — Ст. 1; Т. 25. — Ст. 2956.
27. Федоров А. Ф. Указ. соч. — С. 413.
28. Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. — С. 55.
29. Николаев В. Про шститут юридично! особи // Право УкраТни. — 1997. —
№ 7. — С. 18.
30. Аграрне право УкраТни. — К.: Юршком 1нтер, 2000. — С. 224—225 и др.
31. Кузьмин Р. Р., Кузьмин Р. И. Сгавв1дношення понять «тдприемництво» та
«господарська Д1яльнють» // Право Украши. — 1999. — № 5. — С. 91.
32. Основные институты гражданского права зарубежных стран / Под ред.
В. В. Залесского. — М, 1999. — С. 109.
33. Закон Республики Беларусь «О банкротстве» // Материалы сети Интернет. —
Ьйр: / /уутуис. Ьапсго1.ш.
Нормативные акты
Гражданский кодекс УССР от 18 июля 1963 г. // ВВС УССР. — 1963. — № 30. —
Ст. 463. Закон СССР «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г. // ВВС СССР. — 1988. —
№ 22. — Ст. 355.
Закон Украины «О милиции» от 20 декабря 1990 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 4. — Ст. 20.
Закон Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 2. — Ст. 249.
Закон Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 14. — Ст. 168.
Закон Украины «О предприятиях» от 27 марта 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. —
№ 24. — Ст. 272. Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. // ВВР
Украины. — 1991. — № 49. — Ст. 68.
Закон Украины «О прокуратуре» от 5 ноября 1991 г. // ВВР Украины. — 1991. — № 53. — Ст. 793.
Закон Украины «О коллективных сельскохозяйственных предприятиях» от 14 февраля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 20. — Ст. 272.
Закон Украины «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 24. — Ст. 348.
Закон Украины «О приватизации имущества небольших государственных предприятий (малой приватизации)» от 6 марта 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 24. — Ст. 350.
Закон Украины «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 30. — Ст. 414.
Закон Украины «Об аренде государственных и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 30. — Ст. 416.
Закон Украины «О государственной службе» от 16 апреля 1993 г. // ВВР Украины. — 1993. — № 53. — Ст. 490.
Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. // Урядовий кур'ер. — 1994. — 12 червня. — № 105—10606.
Закон Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» от 14 марта 1995 г. // ВВР Украины. — 1995. — № 15. — Ст. 99.
Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость» от Ъ апреля 1997 г. // ВВР Украины. — 1997. — № 21. — Ст. 156.
Закон Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. // ВВР Украины. — 1997. — № 39. — Ст. 261.
Закон Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 23 декабря 1997 г. // ВВР Украины. — 1998. — № 18. — Ст. 89.
Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля 1998 г. // ВВР Украины. — 1998. — № 24. — Ст. 138.
Закон Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. // Юридичний в!сник Украми. — 1999. — № 38. — С. 2.
Закон Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г. // ВВР Украины. — 2000. — № 36. — Ст. 229.
Указ Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г. // Офщшний втсник УкраТни. — 1998. — № 27. — Ст. 975.
Указ Президента Украины «О неотложных мерах по ускорению реформы аграрного сектора экономики» от 3 декабря 1999 г. // Урядовий кур'ер. — 1999. — 8 грудня.
Указ Президента Украины «О мерах по развитию кооперативного движения и усилению его роли в реформировании экономики Украины на рыночных основах» от 19 декабря 2000 г. // Оф1цшний вюник Украши. — 2000. — № 51. — Ст. 2198.
Постановление Кабинета Министров Украины «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности» от 25 мая 1998 г. // Офщшний Вюник УкраТни. — 1998. — № 21. — Ст. 767.
Постановление Кабинета Министров Украины «О порядке лицензирования предпринимательской деятельности» от 3 июля 1998 г. // Офщшний в!сник УкраТни. — 1998. — № 27. — Ст. 1004.
Декрет Кабинета Министров Украины «Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий» от 31 декабря 1992 г. // СПП Украши. — 1993. — № 3. — Ст. 37.
Приказ Фонда государственного имущества Украины «Порядок возврата арендованных целостных имущественных комплексов государственных предприятий после прекращения или расторжения договора аренды» от 7 августа 1997 г. // Оф1цшний в1сник Укращи. — 1997. — № 40. — Ст. 428.
Приказ ГНА Украины «О внесении изменений в Инструкцию о порядке учета плательщиков налога» от 17 ноября 1998 г. // Оф1цшний вюник Украши. — 1998. — № 50. — Ст. 1865.