§ 1. Коллективные образования : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 1. Коллективные образования

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

1. Предприятия и их виды

В  соответствии  с  Законом Украины «О предприятиях в Украине» от 27 марта 1991 г. предприятие — это основное орга­низационное  звено   народного  хозяйства, самостоятельный субъект хозяйствования, который имеет права юридического лица и выполняет  производственную,   научно-ис­следовательскую и коммерческую деятельность с целью получения соответствую­щей прибыли. Более удачным представляется определение предприятия, данное в аналогичном Законе Российской Федерации  «О предприятиях и предпринима­тельской деятельности» от 25 декабря 1990 г., правда, уже утратившим силу. Со­гласно ему «предприятием является самостоятельный хозяйствующий субъект, со­зданный   для   производства   продукции,   выполнения   работ   и   услуг   в   целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли».

Эти определения отражают две точки зрения, изложенные по этому поводу в юридической литературе. Одни авторы в это понятие вкладывают, кроме эконо­мического, еще и юридический критерий [1] или даже только юридический [2]. Именно так определяет понятие предприятия отечественный законодатель. Другая точка зрения исходит из того, что предприятие — категория экономическая, и поэтому нельзя относить к его обязательным признакам те или иные правовые ка­чества, в частности статус юридического лица [3].

Определение предприятия как экономической категории не означает понима­ния его как объекта права — имущественного комплекса. Ныне действующее украинское законодательство не содержит указания на то, что предприятие может быть объектом права, то есть просто суммой основных и оборотных фондов, хотя при приватизации нередко оценивается просто имущество. К. Маркс, критикуя П. Прудона по вопросу понимания фабрик и машин, писал: «Машина — это только производительная сила. Современная же фабрика, основанная на употреб­лении машин, есть общественное отношение производства, экономическая катего­рия» [4].

Законодательство иностранных государств нередко придерживается именно такого определения понятия предприятия. Определение предприятия как совокуп­ности средств производства, рабочей силы и идеальных благ восходит к далеким временам и содержится в ряде работ зарубежных авторов [5]. Известно, что не только средневековье знало и внедряло в правовые дисциплины понятие о пред­приятии как о социальном и юридическом единстве. Специальное значение пред­приятию как сочетанию орудий производства и рабочей силы придавалось и в более отдаленные времена [6].

Следовательно, предприятие, осуществляющее хозяйственную деятельность, в зависимости от формы собственности или других факторов, может обладать ста­тусом юридического лица, а может его и не иметь.

Кроме того, использование отечественным законодательством в определении предприятия критерия юридического лица приводит к тому, что этот статус при­обретает и физическое лицо. В первоначальной редакции Закона Украины «О предприятиях в Украине» предусматривался и такой вид предприятий, как инди­видуальное предприятие, то есть основанное на личной собственности физического лица и исключительно его труде. Некоторые правоведы не видят в этом ничего противоречивого [7; 8].

Не усматривают его и авторы проекта Гражданского кодекса Украины. В ст. 63 они определяют юридические лица как организации, которые могут, как та­ковые, иметь право собственности, другие имущественные, а также личные не­имущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Однако далее (в ст. 65) предусматривается возможность создания юридического лица в виде как объединения лиц, так и одного лица.

В современном законодательстве зарубежных государств допускается воз­можность существования под названием юридического лица не только коллектив­ных образований, но и так называемых компаний одного лица. Причины образо­вания таких юридических лиц заключаются в том, что они выполняют функции ограничения предпринимательского риска стоимостью имущества, вложенного в уставный фонд. Ну и у нас не лишним было бы предусмотреть такие возможно­сти для предпринимателей. Однако это не согласуется с понятием юридического лица как организации. А если зарубежное законодательство допускает возмож­ность образования и деятельность «компаний одного лица», то в нем не содер­жится и их определений как организаций. Здесь либо вообще отсутствует опре­деление понятия юридического лица, либо оно формулирует его как лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести обязанности, вступать в право­вые и неправовые отношения [9].

Следует отметить, что в последнее время за рубежом многие законодательные предписания адресуются именно предприятиям, а не юридическим лицам. Так, во Франции нормативный акт о банкротстве назван Законом о судебном восстанов­лении и судебной ликвидации предприятий. Предприятие фигурирует и в текстах международных соглашении и конвенций, а также в законодательстве Европей­ского Союза. Скажем, в правилах конкуренции, изложенных в статьях 85 и 86

Римского договора , речь идет о запрещении между предприятиями всех соглаше­ний, а также согласованных действий между ними, которые могут влиять на тор­говлю между государствами — членами ЕС, и злоупотреблениях предприятиями доминирующим положением на рынке [10].

Проектом Хозяйственного кодекса Украины, принятом во втором чтении, предприятие определяется как «самостоятельный субъект хозяйствования, создан­ный компетентным органом государственной власти или местного самоуправления, или иными субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления производственной, научно-исследователь­ской, а также торговой хозяйственной деятельности, в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом и иными законами» (ст. 62).

Отечественное законодательство предусматривает осуществление хозяйствен­ной деятельности различными видами предприятий.

Соответственно формам собственности, установленным Законом Украины «О собственности», могут действовать предприятия таких видов: частное предпри­ятие, основанное на собственности физического лица; коллективное — на собст­венности трудового коллектива предприятия; хозяйственное товарищество (об­щество); предприятие, учрежденное на собственности объединения граждан; коммунальное предприятие — на собственности соответствующей территориаль­ной громады; государственное предприятие и казенное предприятие — на собст­венности государства.

В зависимости от объема хозяйственного оборота предприятия и численности его работников оно может быть отнесено к категории малых предприятий. В про­мышленности и строительстве — это предприятия с численностью работающих до 200 человек; в других отраслях производственной сферы — до 50 человек; в нау­ке и научном обслуживании — до 100 человек; в отраслях непроизводственной сферы — 25 и в розничной торговле — 15.

Из этой классификации явствует, что закон различает предприятия производ­ственные и непроизводственные. В свое время в Советском Союзе действовал нормативный акт, устанавливающий правовое положение только производствен­ных предприятий . По отраслевому признаку к ним относились промышленные, строительные, сельскохозяйственные и транспортные предприятия.

Договор о Европейском сообществе (ЕЭС), подписанный в 1957 г. в Риме представителями шести европейских стран, вместе со всеми поправками, внесенными последующими соглашениями о вступлении в него еще восьми стран, а также договором о Европейском Союзе (ЕС), подписанном в 1992 г. в Маастрихте, стал частью законодательства

Европейского Союза. 2

Статья 2 Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля

1998 г. В соответствии с этим Законом государственное предприятие, не подлежащее приватизации, по решению

Кабинета Министров может быть преобразовано в казенное предприятие. 2

Положение о социалистическом государственном производственном предприятии, утвержденное Советом Ми­нистров СССР 4 октября 1965 г.

Позже нормы этого Положения с учетом их особенностей были распростра­нены и на предприятия непроизводственные — торговые и иные предприятия, оказывающие услуги клиентам.

Видовым признаком предприятий является также их организационно-правовая форма. В зависимости от этого предприятия могут быть однособственническими и многособственническими, по терминологии проекта Хозяйственного кодекса Украины (ст. 63) соответственно — унитаРными и корпоративными.

Однособственническое предприятие создается одним учредителем, который выделяет для этого необходимое имущество, утверждает устав, распределяет до­ходы, непосредственно или через назначенного им руководителя управляет пред­приятием и формирует его трудовой коллектив на основе трудового найма, решает вопросы реорганизации или ликвидации предприятия. Такими предприятиями яв­ляются государственные, коммунальные, частные, дочерние, предприятия, при­надлежащие кооперативам, хозяйственным товариществам (обществам), хозяй­ственным объединениям, предприятия политических партий, общественных, религиозных организаций и т. п.

Многособственнические предприятия создаются двумя или более учредителя­ми на основе их общего соглашения (договора) и действуют, объединив имущест­во и трудовую деятельность, осуществляя совместное управление делами, в том числе через образуемые ими органы, и участвуя в распределении прибыли и ри­сков предприятия на началах членства.

Итак, законодатель подразделяет предприятия на виды, прежде всего исходя из форм собственности на имущество, являющееся основой их хозяйственной дея­тельности.

Переход отечественной экономики к рынку не мог не вызвать возрождения частной собственности, которая в Советском Союзе не признавалась, личная же собственность имела потребительское назначение. Действующая Конституция Украины (1996 г.) провозгласила право частной собственности нерушимым, объ­ектом частной собственности может быть имущество как потребительского, так и производственного назначения, что открывает простор для осуществления хозяй­ственной и предпринимательской деятельности частным собственникам.

Таким образом, можно констатировать, что государство не только разрешает, но и поощряет хозяйственную и предпринимательскую деятельность частных предприятий. Уже отмечалось, что оно оказывает поддержку малым и средним предприятиям, а они в основном являются частными [11]. Законодательство не ог­раничивает ни численность наемных работников, ни размер частного капитала. Оно только устанавливает, в каких случаях такие предприятия относятся к кате­гории малых.

Что касается законодательного определения частного предприятия, то его, как нам кажется, нельзя признать точным. Согласно п. 1 ст. 2 Закона Украины «О предприятиях в Украине» частным является предприятие, основанное на собственности физического лица. Возникает вопрос, а если это собственность не­скольких лиц, скажем, членов семьи? Какое же это предприятие? Коллективное?

Нет. Коллективное, в соответствии с этим же пунктом, основывается на собствен­ности трудового коллектива. Члены семьи могут составлять трудовой коллектив такого предприятия. Тогда это будет коллективное предприятие. А если нет? То каким же оно будет? Ответ здесь только один — частное, основанное на частной собственности не одного физического лица, а нескольких.

Это, во-первых. А во-вторых, собственность одного лица точнее было бы определить как индивидуальную частную собственность. Но с индивидуальной собственностью в нашем законодательстве, как уже отмечалось, произошло недо­разумение. Отказавшись от нее в Законе Украины «О собственности» от 7 фев­раля 1991 г., законодатель не внес соответствующего изменения в Закон Украины «О предприятиях в Украине». Таким образом, индивидуальной собственности у нас не стало, а основанный на ней вид предприятий (индивидуальное) в законе остался . В соответствии с первоначальной редакцией Закона индивидуальным признавалось предприятие, основанное на личной собственности физического лица и исключительно его труде. Но, поскольку в соответствии со ст. 1 этого же За­кона предприятие является юридическим лицом, то физическое лицо — собствен­ник имущества становилось юридически лицом.

Такая алогичная конструкция по-разному воспринималась правоведами. Авто­ры комментария к Закону Украины «О предприятиях в Украине» констатирова­ли, что на практике этот вид предприятий не получил широкого распространения, поскольку гражданам не выгодно создавать такие предприятия и платить налоги юридических лиц, если имеется возможность зарегистрироваться в качестве пред­принимателя [12]. Но находились аргументы и в его пользу. В литературе отме­чалось, что как юридическое лицо предприятие-индивид несет ответственность в пределах обособленного имущества. В отличие от него физическое лицо как субъ­ект предпринимательской деятельности не обособляет имущество для этой дея­тельности, а несет ответственность всем своим имуществом [13]. Практика по­казала, что негативные последствия деятельности таких предприятий превалировали [14].

Вышеупомянутые нестыковки законодательной регламентации предприятий, основанных на частной собственности граждан, могут быть сняты благодаря ис­пользованному в проекте Хозяйственного кодекса Украины подходу. В ст. 113 частным предприятием предлагается называть «предприятие, основанное на част­ной собственности одного или нескольких граждан Украины, иностранцев, лиц без гражданства и исключительно его (их) труде или с использованием наемного труда».

Согласно Закону следующим видом предприятий, является коллективное, ос­нованное, как уже отмечалось, на собственности трудового коллектива. Оно мо­жет, как вытекает из самого определения, создаваться только физическими лица­ми в результате добровольного объединения их имущества и трудового участия в хозяйственной деятельности предприятия на началах членства или выкупа госу­дарственного или коммунального имущества в результате приватизации.

1

До принятия 4 февраля 1998 г. Закона Украины «О внесении изменений в Закон «О предприятиях в Украине».

Имущество коллективного предприятия определяется вкладами работников, а также их вкладами в прирост имущества после его учреждения. Последние опре­деляются, исходя из трудового участия в деятельности предприятия. На эти вкла­ды насчитываются и выплачиваются проценты (дивиденды), размер которых устанавливает трудовой коллектив по результатам хозяйственной деятельности. Управление предприятием с коллективной формой собственности осуществляется в соответствии с уставом, на основе сочетания прав собственника по хозяйствен­ному использованию своего имущества и принципов самоуправления трудового коллектива. Предприятие наделено правом самостоятельно определять структуру управления и устанавливать штаты. Собственник может осуществлять свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им ор­ганы. Причем он может делегировать эти права совету предприятия (правлению), либо другому, предусмотренному уставом, органу.

В коллективном предприятии высшим руководящим органом является общее собрание (конференция) членов коллектива. Исполнительные функции по управ­лению коллективным предприятием осуществляет правление, избираемое общим собранием на альтернативной основе.

В управлении предприятием важная роль отводится трудовому коллективу. Трудовой коллектив рассматривает и утверждает проект коллективного договора; согласно уставу предприятия рассматривает и решает вопросы самоуправления трудового коллектива; определяет и утверждает перечень и порядок предоставле­ния работникам предприятия социальных льгот; участвует в материальном и мо­ральном стимулировании производительного труда.

В Украине право коллективной собственности традиционно. До Октябрьской революции 1917 г. в сельской местности была широко распространена общинная собственность на землю. Сельские потребительские общества действовали на об­щей собственности еще с 80-х годов XIX в.

Непредвзятый анализ ситуации вокруг коллективной собственности дает ос­нование утверждать, что, несмотря на неопределенность и дискуссионность самого ее понятия, в общепринятом в обществе понимании она реально существует на практике. Наряду с государственной и частной есть коллективная собственность, к субъектам права которой наравне с хозяйственными обществами, кооператива­ми, предприятиями, выкупленными трудовыми коллективами, относятся также арендные предприятия (арендующие государственное имущество), организации арендаторов.

Коллективная собственность — явление объективное, как объективно стрем­ление людей к коллективному хозяйствованию. А поэтому от того, что эта форма собственности не названа в Конституции, она никуда не денется. Коллективная (или кооперативная) собственность существует во всех странах, хотя она не везде зафиксирована непосредственно в конституционном законе. Субъекты хозяйство­вания с коллективной формой собственности являются неотъемлемыми элемента­ми современной рыночной экономики.

Определенными особенностями характеризуется арендное предприятие —

предприятие созданное арендатором на основе имущества, как правило, государ­ственного предприятия, организации, полученного от арендодателя по договору аренды. После передачи имущества в аренду оно не перестает быть государствен­ным. В то же время согласно Закону Украины «О собственности» арендатору принадлежит право собственности на изготовленную продукцию и доход (при­быль), полученный от арендованного имущества, а также на приобретенное арен­датором в соответствии с законодательством иное имущество. Поэтому арендное предприятие является субъектом хозяйствования смешанной формы собственно­сти, чем и обусловливаются особенности его правового статуса, порядка создания и прекращения.

Легальной основой появления арендных предприятий в Украине стали Осно­вы законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде (1989), впер­вые дозволившие аренду во всех отраслях народного хозяйства в отношении иму­щества всех форм и видов собственности. В аренду стало возможным передавать предприятия (объединения), организации, структурные единицы объединений, производства, цехи, иные подразделения предприятий, организаций «как единые имущественные комплексы производственных фондов и других ценностей» (ст. 3 Основ).

Названный законодательный акт предусмотрел также возможность частично­го или полного выкупа арендованного имущества в собственность на условиях, со­гласованных в договоре аренды, чем по существу и было положено начало разго­сударствлению и приватизации государственного имущества. После выкупа арендованного имущества арендное предприятие по решению его трудового кол­лектива подлежало преобразованию в коллективное предприятие, кооператив, ак­ционерное общество или иной вид предприятия, действующего на основе коллек­тивной собственности.

Созданные согласно союзному законодательству арендные предприятия, вы­куп которых договором аренды не предусматривался или по различным причинам не состоялся, продолжают функционировать в Украине и сегодня. Однако с при­нятием Закона Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» от 10 апреля 1992г. ранее заключенные договоры аренды были при­ведены в соответствие с национальным законодательством.

Возможность создания арендного предприятия в Украине сохранялась в тече­ние всего периода действия Закона Украины «Об аренде имущества государ­ственных предприятий и организаций», вплоть до 14 марта 1995 г., когда в него были внесены изменения и он стал именоваться Законом Украины «Об аренде государственного имущества» (Закон Украины «О внесении изменений и допол­нений в Закон Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций»).

Легальной базой создания арендного предприятия стали статьи 13 и 27 Зако­на об аренде (в первоначальной редакции 1992 г.), согласно которым арендатор наделялся правом самостоятельно избирать организационную форму предпринимательскои деятельности на основе арендованного имущества, утверждать устав создаваемого им предприятия и наделять последнее правом полного хозяйственно­го ведения на закрепляемое арендованное и иное имущество.

Учредителем арендного предприятия может быть любой субъект, предусмот­ренный законодательством в качестве возможного арендатора: юридическое лицо, граждане Украины, физические и юридические лица иностранных государств, международные организации и лица без гражданства. Однако приоритет в заклю­чении договоров аренды именно целостных имущественных комплексов государ­ственных предприятий, организаций, их структурных подразделений (филиалов, цехов, участков), требующихся для создания арендного предприятия, вышеупомя­нутый Закон предоставляет трудовым коллективам названных субъектов хозяй­ствования государственной формы собственности. Для заключения договоров аренды целостных имущественных комплексов предусматривалось создание из членов трудового коллектива организации арендаторов, которая в установленном порядке регистрировалась в качестве юридического лица для выполнения роли стороны договора аренды целостного имущественного комплекса, заключавшегося с уполномоченными органами Фонда госимущества Украины.

После заключения такого договора организация арендаторов (или другой арендатор, если не она) вправе по согласованию с Фондом госимущества Украи­ны утвердить устав создаваемого арендного предприятия и зарегистрировать его в качестве такового в установленном порядке.

Арендное предприятие как субъект хозяйствования смешанной формы собст­венности действует на основе устава и договора аренды до прекращения срока действия последнего, являясь правопреемником того государственного предпри­ятия, организации, на базе которых оно создано (или в части прав и обязаннос­тей, связанных с деятельностью конкретного структурного подразделения пред­приятия).

После прекращения или расторжения договора аренды целостных имущест­венных комплексов государственных предприятий, организаций имущество подле­жит возврату арендодателю на условиях, предусмотренных специальным норма­тивным актом. Приказом Фонда госимущества Украины от 7 августа 1997 г. утвержден Порядок возврата арендованных целостных имущественных комплек­сов государственных предприятий после прекращения или расторжения догово­ра аренды, которым регулируется осуществление комплекса мероприятий и проце­дур, связанных с возвратом арендодателю арендованного государственного имущества: инвентаризация и оценка имущества арендных предприятий, опреде­ление частей государства и арендатора в этом имуществе, учет задолженности арендаторов по арендным платежам, прием-передача имущества, выбор органи­зационно-правовой формы предприятия, основанного на возврате после аренды государственного имущества и, при необходимости и с согласия арендатора, иму­щества арендатора.

В частности, выбор организационно-правовой формы предприятия, создавае­мого на основе имущества бывшего арендного предприятия, осуществляет Фонд госимущества Украины по согласованию с органом управления соответствующим государственным имуществом, в случае наличия в имуществе арендного предпри­ятия части имущества арендатора — также по согласованию с бывшим аренда­тором.

Прекращение арендного предприятия может иметь место и по приватизацион­ным мотивам.

После одобрения Верховной Радой Украины в 1991 г. Концепции разгосудар­ствления и приватизации предприятий, земли и жилищного фонда в течение 1992—1995 гг. значительное место в приватизационных процессах занимала при­ватизация государственной части имущества арендными предприятиями. Выкуп имущества, сданного в аренду с правом выкупа, был признан Концепцией прива­тизации одной из форм (способов) приватизации. Это положение было реализо­вано в статьях 15 и 17 Закона Украины «О приватизации имущества государ­ственных предприятий» от 4 марта 1992 г. в первоначальной редакции, а затем и в ст. 28 вышеупомянутого Закона об аренде. Если договор аренды заключался с правом выкупа целостного имущественного комплекса, то арендное предприятие должно прекратить свое существование после того, как все арендованное иму­щество окажется выкупленным у государства и станет собственностью арендато­ра. В этом случае арендатор обязан преобразовать арендное предприятие в иную организационно-правовую форму субъекта хозяйствования коллективной формы собственности. Такая возможность выкупа (на условиях договора аренды) про­должала существовать до 15 сентября 1995 г.

Однако здесь следует отметить, что в связи с изменениями в Законе Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» такого способа прива­тизации больше не существует. Не предусматривается впредь и создание органи­зации арендаторов, которая вправе была учреждать арендное предприятие. В За­коне Украины «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10 апреля 1992 г. предусмотрено создание теперь только хозяйственного товарищест­ва (общества). В то же время из ст. 2 Закона Украины «О предприятиях в Украине» не исключено положение о том, что в стране, наряду с другими видами и категориями предприятий, могут действовать и арендные.

Это означает, что впредь арендные предприятия создаваться не должны, но образованные в соответствии с ранее действовавшим законодательством, могут функционировать и далее.

В отношении хозяйственных обществ как разновидностей предприятия зако­нодатель допустил неточность, если не сказать противоречие. В ст. 1 Закона Украины «О предприятиях в Украине» зафиксировано, что предприятие не имеет в своем составе других юридических лиц, а в следующей статье в перечне видов предприятий фигурируют хозяйственные общества, которые не соответствуют это­му критерию

В Советском Союзе в подавляющем большинстве случаев предприятия осу­ществляли хозяйственную деятельность на основе государственной собственности.

В настоящее время в результате приватизации значительная их часть обрела иных собственников. Но государственные предприятия имеют большой удельный вес по сравнению с предприятиями других форм собственности.

Законодательством установлено, что определенная категория государственных предприятий вообще не подлежит приватизации, так как отдельные виды хозяй­ственной деятельности могут осуществляться только государственными предпри­ятиями (Закон Украины «О лицензировании отдельных видов хозяйственной дея­тельности» от 1 июня 2000 г.).

Среди государственных предприятий, не подлежащих приватизации, законо­дательство выделяет казенные предприятия, используя термин, считавшийся устаревшим.

Дореволюционные литературные источники свидетельствуют, что термин «казна» одно время употреблялся применительно к имуществу нечастному: казна государства, церковная, монастырская. Затем за ней закрепилось значение сово­купности имущественных средств государства [15]. По утверждению правоведов того времени казна — это государство, выступающее участником правоотноше­ний. Наделенное имущественными правами государство является в юридическом быту субъектом права и в этом качестве называется казной [16].

Казна рассматривалась в качестве юридического лица. Она осуществляла свою деятельность через поверенных и представителей — различные ведомства, учреждения, казенные предприятия, которые имели в своем ведении имущество, участвовали в обязательственных правоотношениях [17].

В подобном качестве выступают и современные казенные предприятия, созда­ние которых предусмотрено Законом Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля 1998 г. В соответствии с этим государственное предприятие, не подлежащее приватизации, по решению Кабинета Министров может быть преобразовано в казенное предприятие. Такое решение принимается при одном из следующих условий: предприятие осуществля­ет производственную или иную деятельность, которая в соответствии с законода­тельством может осуществляться только государственным предприятием; главным потребителем продукции предприятия (более чем 50 процентов) является государ­ство; предприятие является субъектом естественных монополий.

Казенным предприятием управляют министерства и другие центральные орга­ны исполнительной власти, которые назначают на должность и освобождают ру­ководителей казенных предприятий по согласованию с Кабинетом Министров; утверждают их уставы, осуществляют контроль за соблюдением уставов, за эф­фективностью использования имущества, закрепленного за казенными предпри­ятиями; осуществляют планирование и финансовый контроль за хозяйственной деятельностью, утверждают финансовые планы и планы развития казенных пред­приятий и обязательно заключают с ними государственные контракты на поставку продукции (выполнение работ, предоставление услуг) для государственных нужд;

определяют порядок использования чистой прибыли казенных предприятий путем установления обязательных нормативов распределения такой прибыли.

Казенные предприятия отвечают по своим обязательствам средствами и дру­гим имуществом, имеющимся в их распоряжении, кроме основных фондов. При их недостаточности ответственность по их обязательствам несет собственник. Они имеют право вступать в ассоциации, консорциумы, концерны и другие объедине­ния лишь по согласованию с Кабинетом Министров.

Ликвидация и реорганизация казенных предприятий также осуществляется по решению Кабинета Министров.

К особенностям казенных предприятий, отличающих их от государственных, относится имущественный статус. Они имеют закрепленное за ними государствен­ное имущество не на праве полного хозяйственного ведения, а на праве оператив­ного управления. Осуществляя это право, они владеют и пользуются этим иму­ществом.

Что касается правомочия распоряжения, то оно по отношению к основным фондам осуществляется казенными предприятиями лишь с разрешения органа, уп-равомоченного управлять соответствующим государственным имуществом. Осо­бенности распоряжения другим имуществом казенных предприятий определяются их уставами.

Отличаются от государственных и коммунальные предприятия, основанные на собственности соответствующих территориальных громад. Их отличает сфера и характер деятельности, режим имущества, структура управления и механизм взаи­модействия с учредителями — собственниками имущества.

Во времена существования планово-централизованной системы государствен­ные и коммунальные предприятия не различались, так как коммунальная собст­венность не выделялась из единой государственной собственности, но в 80-х го­дах XX в. в прессе появились высказывания ученых, обосновывающих реальное существование, наряду с государственной, собственности коммунальной или му­ниципальной.

Именно реальное обобществление, как отмечал Л. Абалкин, обусловливает разнообразие отношений собственности. Если взять уровень обобществления в та­ких сферах, как энергетическое хозяйство или железнодорожный транспорт, то здесь он достигает своей наивысшей степени. Естественно, эти объекты должны быть общегосударственной собственностью. А коммунальное хозяйство, город­ской транспорт, сфера бытового обслуживания населения, торговля? Поскольку они не обобществлены в масштабах всего государства, то логично говорить о му­ниципальной собственности [18].

Подобный порядок использовался в отношении государственных предприятий в соответствии с Законом СССР «О государственном предприятии (объединении)» от 30 июня 1987 г. Он предусматривал установление министерствами и ведомствами нормативов распределения остаточной (то есть остающейся на предприятии после расчетов с бюджетом и вышестоящим органом) прибыли для формирования на предприятиях фондов развития производства, науки и техники, социального развития, материального поощрения или других фондов аналогичного назначения.

В первоначальной редакции Закона Украины «О предприятиях в Украине» выделялся такой вид предприятий, как государственные коммунальные предпри­ятия, и только в Законе «О внесении изменений в Закон Украины «О предпри­ятиях в Украине» эти предприятия получили наименование коммунальных, что со­ответствует ст. 143 Конституции.

В Законе Украины «О предприятиях в Украине» дан перечень вышеупомя­нутых видов предприятий (ст. 2), однако он не является исчерпывающим. «В рес­публике, — сказано в нем, — могут действовать другие виды и категории пред­приятий,... создание которых не противоречит законодательным актам Украины».

2. Хозяйственные товарищества (общества)1

Правовое положение хозяйственных товариществ (обществ) определено от­дельным Законом Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г.

В соответствии с этим Законом хозяйственные общества — это предпри­ятия, учреждения, организации, созданные на основании договора юридическими и физическими лицами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. В дореволюционном законодательстве хозяйственные общества именовались товариществами. В одном из дореволюци­онных трудов отмечается, что под понятие товарищества (8ос1е1ав) вообще подхо­дит любое соединение нескольких лиц с целью достичь какой-то общей для чле­нов выгоды в результате совершения определенных действий на общий капитал, который состоит из денег, товаров, труда или в другом виде [19]. Термин «това­рищество» применяется и в действующем законодательстве Российской Федера­ции по отношению к полным и коммандитным обществам. С учетом того, что пол­ным и коммандитным обществам присущ личностно-доверительный характер взаимоотношений между участниками, такой подход представляется оправданным.

Законом Украины «О хозяйственных обществах» предусмотрено, что они мо­гут создаваться в различных организационно-правовых формах. Известны сле­дующие виды хозяйственного общества: акционерные общества, общества с огра­ниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, коммандитные общества и полные общества. Среди них наиболее распространен­ны акционерные и общества с ограниченной ответственностью.

Все хозяйственные общества наделены правом юридического лица со дня го­сударственной регистрации.

Для сравнения отметим, что дореволюционное законодательство знало такие формы обществ: полное, на вере, акционерное и артельное [20], а законодатель­ство первых лет советской власти — простое товарищество, полное, товарищество на вере и с ограниченной ответственностью [21].

Более точным представляется термин «хозяйственные товарищества». См.: Закон Украины «Про господарсыи товариства», Гражданский кодекс РФ. Далее в тексте главы термины употребляются взаимозаменяемо.

Особенности правового статуса хозяйственных обществ зависят от их вида и организационной формы. При учреждении хозяйственного общества выбор орга­низационной формы зависит от учредителя и учредителей. При этом учитывается содержание и основные направления деятельности, сфера их осуществления, ре­сурсы, которые могут быть использованы, количество и состав лиц, которые непосредственно объединяются для осуществления хозяйственной деятельности, и т. п. (см. схему 10).

Схема 10

Права и обязанности участников хозяйственного общества

Права

Обязанности

Принимать участие в управлении обществом

Придерживаться учредительных документов и выполнять свои обязанности перед общест­вом

Принимать участие в распределении прибы­ли и получать ее часть (дивиденды)

Вносить взнос или оплачивать акции в раз­мере, порядке и средствами, предусмотрен­ными учредительными документами

Получать информацию о деятельности об­щества

Не разглашать коммерческую тайну и кон­фиденциальную информацию о деятельности общества

Право выхода из общества и другие права, установленные законом и учредительными документами

Другие обязанности, если они предусмотре­ны законодательством и учредительными до­кументами

Все виды хозяйственных обществ могут быть разделены на объединения лиц и объединения капиталов. К объединениям лиц относятся полные и коммандитные общества, к объединениям капиталов — акционерные общества, общества с огра­ниченной и дополнительной ответственностью.

Полные и коммандитные общества строятся на личном участии его участников в ведении дел общества. Здесь важное значение имеет личное доверие «товари­щей» друг к другу, они несут солидарную ответственность, имеют другие права и обязанности, которые характеризует их отношения как «товарищеские». Ведение дел таких обществ осуществляется по общему согласию всех участников, несущих полную ответственность по долгам общества.

В отличие от этого, учредители и участники акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью объединяют свои капиталы и формируют специальные органы управления обществом, как правило, из привлеченных лиц, могут не принимать личного участия в деятельности общества. Взаи­моотношения между участниками в процессе функционирования общества во мно­гом строятся на корпоративной основе. В обществах с ограниченной и дополни­тельной ответственностью на началах единогласия решаются только наиболее важные вопросы (определение основных направлений деятельности общества, утверждение его планов и отчетов об их исполнении, внесение изменений в устав и исключение участника из общества). Остальные же вопросы решаются боль­шинством голосов.

В рамках данной классификации можно выделить еще две группы обществ. По правовому статусу существенно сходны между собой полные и коммандитные общества (первая группа), общества с ограниченной и дополнительной ответ­ственностью (вторая группа). Сходство их правового статуса позволяет применять субсидиарное правовое регулирование (путем отсылочных норм). В первом случае сходство проявляется в идентичном правовом положении в полном и коммандит­ном обществе участников с полной ответственностью. Во втором случае един­ственной спецификой общества с дополнительной ответственностью является до­полнительная ответственность участников в размере, кратном взносу каждого. В зарубежных странах (например, в ФРГ) правовой статус таких обществ регули­руется в рамках единых законов об обществах с ограниченной ответственностью.

Кроме обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, объеди­нениями капиталов являются также акционерные общества. Эта организационно-правовая форма, оставаясь сходной с другими объединениями капиталов в вопро­сах организации управления и ответственности участников общества по его долгам, вместе с тем имеет особую специфику, обусловленную более высоким уровнем обобществления капитала и производства.

Хозяйственные товарищества являются результатом долговременного истори­ческого развития. Некоторые их виды берут свое начало в римском праве, другие формируются согласно своеобразным взглядам средневековой эпохи, третьи обя­заны своим происхождением экономическим условиям нового времени.

Возникновение акционерных обществ приходится на период первичного на­копления капитала и связано с необходимостью аккумулировать мелкие капиталы и обеспечить эффективное функционирование крупного капитала, жизнеспособ­ность предприятия.

Литературные источники свидетельствуют, что возникновение акционерных обществ связано с переходом к кредитному хозяйству, с появлением больших предприятий, когда обнаружился значительный спрос на крупные капиталы, кото­рые могли быть составлены только путем акционерных соединений [22]. Крупно­капиталистический строй выдвигает на первое место крупные предприятия. Это создает необходимость и для капиталистов соединяться в товарищества, особенно для капиталистов мелких, которые в противном случае были почти совсем отстра­нены от предпринимательской деятельности [23].

Необходимый уровень эффективности функционирования консолидированного капитала достигается путем применения корпоративных принципов организации общества. Все решения по вопросам деятельности общества принимаются боль­шинством голосов (наиболее важные вопросы — квалифицированным большин­ством). Это устраняет такое препятствие на пути развивающегося крупного капи­тала, как блокирование принятия решений незначительным меньшинством (см. схему 11). В интересах общества частные интересы акционеров ограничива­ются общим, корпоративным интересом, предоставляя взамен определенные га­рантии на случай неустранимого конфликта общего и частного интереса некоторых акционеров.

Указанная необходимость приемлемого сочетания частного и общего интереса пока не вполне учитывается действующим законодательством. В научной литера­туре часто поднимаются вопросы о необходимости законодательных гарантий прав мелких акционеров, например, права на несогласие. По зарубежному праву мел­кий акционер, не согласный с принятым большинством голосов решением по наи­более важным вопросам (о внесении изменений и дополнений в устав, о заключе­нии крупной сделки, о слиянии и т. п.), вправе требовать выкупа акций. В настоящее время на рассмотрении Верховной Рады Украины находится законо­проект «Об акционерных обществах», в котором предусмотрена соответствующая юридическая гарантия.

Схема 11

Органы управления хозяйственных обществ, являющихся объединениями капиталов

Акционерные общества

Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

Общее собрание участников общества

Коллегиальный или единоличный исполнительный орган

Наблюдательный совет, если его создание предусмотрено законом и /или учредительными документами

 

Ревизионная комиссия

Отмеченные различия в принципах организации хозяйственных обществ обус­ловливают многие другие особенности статуса хозяйственного общества и его участников. Передача лицами, несущими полную ответственность по его долгам, своей доли в обществе третьим лицам может быть осуществлена только с согласия других участников с полной ответственностью. Вступление в общество правопре­емника (наследника) также возможно только с согласия всех участников с полной ответственностью. Выход из общества, предусматривающий выплату стоимости доли, возможен только при наличии уважительных причин и при условии забла­говременного (за 6 месяцев) предупреждения о своих намерениях. В случае систематического неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанно­стей участник общества по единогласному решению других участников может быть исключен из общества (с выделом и выплатой доли в денежной или, по взаимному согласию, натуральной форме).

В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью сохраняется определенная степень личностных отношений. Участник общества может с со­гласия других участников уступить свою долю участникам (участнику) общества, а если иное не предусмотрено учредительными документами, то и третьим лицам. При этом участники имеют преимущественное право приобретения уступаемой доли пропорционально их доле в уставном фонде или в ином согласованном ими размере.

Правопреемники (наследники) участника могут стать участниками общества только с согласия общества. Если такое согласие отсутствует, производится выдел доли. В действующем законодательстве Украины сохраняется пробел в правовом регулировании порядка наследования или правопреемства доли лицом, которое уже является участником общества (ст. 55 Закона Украины «О хозяйственных обществах»). Это порождает сложности в правоприменительной практике. Вступ­ление в права по участию в обществе такого лица не должно зависеть от согласия общества, если его личностные качества уже оценены участниками как заслужи­вающие доверия. Это правило требует соответствующего закрепления в законе.

Допускается также выход участника из общества и исключение с выделом его доли.

В отличие от этого, в акционерных обществах не допускается выход из общества путем выдела доли. Акционер может выйти из общества только посред­ством отчуждения акций третьим лицам. Эта особенность в статусе акционера позволяет сохранять стабильность капитала акционерного общества.

Наряду с потребностью в широком привлечении средств мелких инвесторов и формировании стабильного капитала, в процессе экономического развития возникла еще одна потребность, обусловившая деление акционерных обществ на открытые и закрытые.

Формирование открытых акционерных обществ является реакцией на по­требность в организационно-правовой форме, обеспечивающей свободный перелив капитала.

Организационно-правовая форма закрытого акционерного общества (ЗАО), с одной стороны, как и ОАО, обеспечивает стабильность капитала ввиду невозможности выдела доли, с другой — предусматривает ограничения личност-но-правового характера на движение участников общества.

В отличие от сложившейся мировой практики, в законодательстве Украины проявляется стремление определенных сил к отмене организационно-правовой формы ЗАО.

Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 23 декабря 1997 г. внес поправки в ст. 28 Закона, которые свели практически на нет, преимущества данной организационной формы, максимально приблизив их к открытым акционерным обществам. Единственным отличием ЗАО от ОАО стала невозможность открытой подписки на акции в процессе уч­реждения и обращение на бирже акций учрежденного общества. При развернув­шейся в последнее время системе внебиржевой торговли данная гарантия ограничения движения акций ЗАО выглядит сомнительно. В настоящее время различие в правовом статусе действующих ОАО и ЗАО сохраняется разве что в регистрации эмиссии акций.

В результате этих изменений организационно-правовая форма ЗАО стала клубком противоречий , устранить которые можно лишь путем приведения ее в нормальный вид. Стремление к ликвидации этой формы, проявившееся также в проекте Гражданского кодекса Украины, представляется неоправданным. За­крытое акционерное общество представляет собой востребованную мировой практикой форму совместного предпринимательства , и эта потребность сохраняет свою актуальность и в Украине.

Сложившиеся в России и Украине ситуация вокруг закрытых акционерных обществ беспокоит западных инвесторов и подвергается критике со стороны за­падных специалистов. Это особенно важно для тех инвесторов, которые хотет со­хранить деловые тайны в закрытом кругу лиц. Иностранные инвесторы заинтере­сованы, чтобы акционерами в каждом случае становились только желанные для них лица .

В зарубежном праве общим является подход, при котором императивными нормами запрещается распространять акции ЗАО путем публичного предложе­ния, а в качестве диспозитивной нормы устанавливается право акционера свобод­но распоряжаться своими акциями, если это право не ограничено в уставе. Возможность ограничения права на передачу акций устанавливается законода­тельством Японии, Германии, США и других стран. Согласно Торговому кодек­су Японии акции могут передаваться другому лицу, если в уставе не предусмот­рено согласие директоров на передачу акций (ст. 204). В случае несогласия собрания директоров акционер вправе требовать указания, кому акции могут быть переданы [24].

Акционерные общества США также могут устанавливать ограничения на пе­редачу акций. Ограничение движения акций может вводиться как уставом, кото­рый определяет правовое положение общества во внешних отношениях, внут-

Проблема возникла не на пустом месте. Следует отметить уязвимость некоторых формулировок учредительных документов ЗАО, тем или иным образом ограничивающих право акционеров на выход из общества. Даже если выход учредительными документами допускался, акционеры фактически не могли выйти из ЗАО: законодательных гарантии ранним уставом, который регулирует внутренние отношения в обществе, так и специальным соглашением между акционерами. Установленное этими докумен­тами ограничение может обязать акционеров сначала предложить акции компании или иным лицам, обязать корпорацию или иные лица приобрести ограниченные в своем обращении акции, требовать согласия корпорации или иного лица на пере­дачу, запретить передачу акций определенным лицам (ст. 6.27 Пересмотренного типового закона США о предпринимательской корпорации) [25].

В Законе «Об акционерных обществах» РФ предусматривается право пре­имущественной покупки акций [26]. Однако эта гарантия закрытости общества также является в определенной степени нереальной, поскольку распространяется только на случаи покупки акций, оставляя за пределами регулирования другие случаи уступки акций (дарение, наследование, переход акций по договору залога и т. п.). Получившая распространение практика заключения притворных догово­ров дарения показывает неэффективность данной законодательной гарантии. Иными словами, российские ЗАО оказались в таком же нестабильном положе­нии, как и ЗАО в Украине.

Вместе с тем сложившаяся ситуация представляется не столько следствием юридической недоработки, сколько сознательно допущенной лазейкой, открываю­щей возможности для «второго передела собственности». В процессе приватиза­ции многие предприятия, стремящиеся обезопасить себя от «захвата власти» на предприятии структурами, незаинтересованными в развитии предприятия (или, напротив, заинтересованными в развале предприятия), избирали организационно-правовую форму закрытых акционерных обществ. В настоящее время многие ЗАО, находящиеся в относительно устойчивом экономическом положении, стали объектом пристального внимания теневиков, заинтересованных в перераспреде­лении собственности. В литературе уже описана тенденция к криминализации за­конодательства, протаскиванию норм, использованию нечеткости законодательно­го регулирования в целях, ущербных для основного звена экономики — предприятия.

В свете изложенного представляется важным не только отстоять право на контроль ЗАО за движением акций, но и предложить юридически обоснованные и экономически целесообразные методики реализации права на выход, в первую очередь приемлемые методики расчета стоимости доли.

Учредителями хозяйственных обществ могут быть предприятия, учреждения, организации, физические лица Украины, иностранные лица и лица без граждан­ства, иностранные юридические лица, а также международные организации.

Не могут быть учредителями хозяйственных обществ граждане, которым за­коном запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность.

Учредительные документы зависят от вида хозяйственных обществ. Одни из хозяйственных обществ могут действовать на основании учредительного договора, другие — договора и устава. В учредительных документах независимо от вида общества должно быть указано наименование общества, в котором определяется его вид (см. схему 12).

Схема 12

Сравнительная характеристика правового статуса хозяйственных обществ различных видов

 

Акционерное общество

Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью

Полное общество

Коммандитное общество

Типовая классификация

Объединения капиталов

Объединения лиц

Учредительные документы

Учредительный договор и устав

Учредительный договор

Ответственность участников

Ограниченная в пределах ак­ций

Ограниченная в пределах доли в обществе или в кратном к доле размере

Полная ответ­ственность по долгам общества

Часть участни­ков несут пол­ную ответствен­ность по долгам общества, а часть — (вклад­чики) ограничен­ную в пределах доли в обществе

Размер долей в уставном фонде

Равная номи­нальная стои­мость акций

Размер долей может быть неравным

Право голоса

Одна акция — один голос

Количество голо­сов участника про­порционально раз­меру доли в уставном фонде

В силу принципа единогласия раз­мер доли не влияет на количество голосов участников с полной ответ­ственностью. Вкладчики в комман­дитном обществе отвечают по дол­гам общества в пределах своей доли в обществе

 

Ведение дел общества

Специально формируемым исполни­тельным органом

Согласие всех участников

Согласие всех участников с полной ответ­ственностью

 

Участие участников в управлении обществом

Не обязательно

Свойственно

 

Законодательство Украины не делает ударение на том, что деятельность об­ществ не должна противоречить общественным интересам, в то время как в доре­волюционном законодательстве подчеркивалось, что «предметом товарищества могут быть всякого рода полезные и общему благу не противные предприятия по торговле, по страхованию, по перевозкам и вообще по какой бы то ни было про­мышленности» [27].

Права и обязанности участников общества определяются законодательством и учредительными документами. Эти документы не могут сужать права и отменять обязанности, которыми участники наделены законодательством. В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах» они имеют право участво­вать в управлении делами общества в порядке, который определяется в учреди­тельных документах, за исключением случаев, предусмотренных законом; прини­мать участие в распределении прибыли общества и получать свою долю; получать информацию о деятельности общества (знакомиться с годовыми балансами, отче­тами, протоколами собраний); выйти из общества.

Обязанности участников общества: соблюдать учредительные документы об­щества и выполнять свои обязательства перед ним, вносить взнос или оплачивать акции в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительными до­кументами, не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества, а также исполнять другие обязанности, предусмотрен­ные законодательством и учредительными документами.

До государственной регистрации общество не имеет права открывать счета в банках, а также заключать договоры и другие соглашения. Но если после регист­рации общество одобрит договоры, заключенные учредителями, они будут дей­ствительны для общества. В случае неодобрения таких соглашений они порожда­ют правовые последствия только для учредителей.

Имеется несколько видов хозяйственных товариществ (обществ).

Акционерное общество — это хозяйственное общество, уставный фонд ко­торого распределен на определенное количество акций одинаковой номинальной сто­имости. Оно несет ответственность по обязательствам только своим имуществом.

Акционерное общество может быть закрытым и открытым. Закрытым акцио­нерным обществом считается общество, акции которого распространяются только между его учредителями. Действующее законодательство предусматривает воз­можность преобразования такого общества в открытое, то есть такое, акции ко­торого могут приобретать любые лица путем открытой подписки, купли-продажи на бирже.

Учредителями акционерного общества могут быть физические и юридические лица. Они заключают договор об учреждении общества, в котором определяют основные характеристики будущего акционерного общества, порядок осуществле­ния совместной деятельности по созданию общества, ответственность перед лица­ми, подписавшимися на акции и т. п. Обязанности учредителей: созыв учреди­тельного собрания, его проведение, регистрация акционерного общества.

Учредительное собрание принимает решение о создании акционерного об­щества, утверждает его устав, избирает совет акционеров (наблюдательный со­вет), исполнительный и контрольные органы общества, решает вопросы об одоб­рении соглашений, заключенных учредителями при создании общества, и др.

Органами управления акционерного общества являются общее собрание ак­ционеров, совет акционеров (наблюдательный совет), правление. Высший орган АО — общее собрание, которое рассматривает вопросы определения основных направлений деятельности акционерного общества и утверждения его планов и от­четов об их выполнении, внесения изменений в устав общества, избрания и отзыва членов совета (наблюдательного совета), избрания и отзыва членов исполнитель­ного органа и ревизионной комиссии, утверждения годовых результатов деятель­ности общества и ряд других вопросов, предусмотренных ст. 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах».

Исполнительным органом акционерного общества является правление или иной орган, предусмотренный уставом. Этот орган руководит текущей деятель­ностью общества. Он решает все вопросы деятельности общества, кроме тех, ко­торые относятся к компетенции общего собрания и совета акционерного общества (наблюдательного совета). Председатель правления акционерного общества впра­ве без поручения осуществлять действия от имени общества, подписывать догово­ры, представлять интересы общества в государственных органах, выступать от его имени в суде, арбитражном суде и т. п. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества осуществляет ревизионная комиссия, кото­рая избирается из числа акционеров.

Общество с ограниченной ответственностью — это товарищество (общест­во), уставный фонд которого состоит из вкладов его участников. Они несут от­ветственность по долгам общества в пределах их долей.

В Украине этот вид хозяйственных товариществ получил наиболее широкое распространение. Учредителей привлекает уже само название общества с ограни­ченной ответственностью, то есть возможность объединить часть своего имуще­ства, но не рисковать ответственностью, которая бы выходила за его пределы. Та­ким обществам отдается предпочтение перед акционерными (где ответственность также ограниченная) еще и потому, что создание последних связано с соблюдени­ем многих формальностей. Практика свидетельствует, что, например, в Германии, где создание таких обществ было разрешено еще в конце XIX в., преобладающее большинство приходилось именно на эти общества. Современная практика их функционирования в Украине такая же. Но, с другой стороны, такая организаци­онно-правовая форма настораживает контрагентов, и не без оснований.

Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью, как и акционерного, является собрание участников. Оно состоит из участников об­щества или назначенных им представителей. Исполнительный орган этого об­щества — дирекция (коллегиальный орган) или директор (единоличный орган). Дирекцию возглавляет генеральный директор. Членами исполнительного органа могут быть также лица, не принадлежащие к числу участников общества. Дирек­ция (директор) подотчетна собранию участников и должна организовывать испол­нение его решений.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого распределен на части, размеры которых определены уч­редительными документами. Участники такого общества отвечают по его долгам только своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере ко взносу каждого участника. Предельный размер ответствен­ности участников устанавливается в учредительных документах.

Такими признаками характеризовались общества с ограниченной ответствен­ностью, которые предусматривались законодательством первых лет советской власти. И сейчас, кроме законодательства Украины, эта форма обществ в евро­пейских странах не выделяется в отдельную категорию обществ.

К обществам с дополнительной ответственностью применяются общие прави­ла об учредительных документах и государственной регистрации, обязанностях его участников.

Полным обществом является такое общество, все участники которого зани­маются совместной хозяйственной, предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

Полные общества берут свое начало еще в римском праве. Как отмечается в российской дореволюционной литературе, «полное товарищество является соеди­нением лиц, отвечающих друг за друга своим имуществом. Личное участие не со­ставляет необходимого признака, по обыкновению бывает, поэтому должно пред­полагаться» [28].

Ведение дел полного общества осуществляется с общего согласия всех участ­ников всеми участниками, одним или несколькими из них, которые выступают от имени общества. В последнем случае объем полномочий участников определяется поручением, которое подписывается другими участниками общества. Участники, которым было поручено ведение дел полного общества, обязаны предоставлять другим участникам по их требованию полную информацию о действиях, выпол­ненных от имени и в интересах общества.

Коммандитное хозяйственное общество отличается от полного общества тем, что в нем наряду с одним или несколькими участниками, которые несут пол­ную ответственность перед кредиторами общества всем своим имуществом, при­нимают участие вкладчики, ответственность которых ограничивается их взносом в общество.

Коммандитные общества в дореволюционное время и в первые годы совет­ской власти имели название «товариществ на вере». Товарищество на вере пред­ставляло собой объединение лиц, отвечающих лишь определенным вкладом. Лич­ное участие полных товарищей предполагается, капиталистический элемент представлен вкладчиками, личное участие которых не обязательно.

Учредительным документом как полного, так и коммандитного общества яв­ляется учредительный договор. Устава эти общества не имеют. По этому поводу в литературе отмечается, что признание законом необходимым для полного и ком­мандитного общества только учредительного договора вызывает удивление. Это было бы оправданным, если бы за ними не признавался статус юридического ли­ца, как это имеет место в мировой практике [29].

В учредительном договоре определяются вид общества, предмет и цели его деятельности, вклады учредителей и участников, наименование, местонахождение, порядок распределения прибыли или убытков, ответственность участников по обя­зательствам общества и др.

Управляют делами коммандитного общества только участники с полной ответ­ственностью. В товариществе с одним участником с полной ответственностью управление делами осуществляется им самостоятельно.

3. Кооперативы

Кооператив — особая организационная форма субъекта хозяйственного пра­ва, предполагающая обязательное трудовое участие членов в его деятельности. С точки зрения программной ориентации современных государств на построение «социально ориентированной рыночной экономики» кооператив является ближай­шим олицетворением социальной, или народной, формы хозяйствования, посколь­ку предусматривает объединение не только капиталов, но и труда учредителей, впоследствии — участников.

Правовой статус кооператива необходимо рассматривать с точки зрения места данного субъекта в общественном производстве. Кооператив — первичное звено системы кооперации. В систему также входят объединения и добровольные союзы кооперативов, объединенные в свою очередь в международный кооперативный альянс. Следует всегда помнить, что кооператив как самостоятельная организа­ция, наделенная правами юридического лица, является лишь одной из форм «коо­перации» — совместного производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, которая может осуществляться на разовой основе и на долговременной, без создания юридического лица.

Двоякий характер необходимых условий создания кооператива — объедине­ние капитала, с одной стороны, и объединение труда — с другой, препятствует выработке в теории права и хозяйственной практике единого подхода к его при­роде. В итоге, наука и законодательство склоняются к двум основным подходам. Первый подчеркивает объединение труда в качестве основополагающего признака кооператива. Согласно этому подходу кооператив является общественной органи­зацией граждан (ст. 5 Закона СССР «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г.), что предполагает порядок регистрации и ликвидации отличный от субъ­ектов предпринимательства, а также иной объем общей правосубъектности. Оче­видно, что такой подход наилучшим образом отражает природу потребительского кооператива — «потребительского общества» в терминологии украинского зако­нодательства, — «самостоятельная, демократическая организация граждан, кото­рые на основании добровольности членства и взаимопомощи по месту проживания или работы объединяются для общего ведения хозяйства с целью улучшения сво­его экономического и социального состояния». Этот подход, однако, отвергает членство в кооперативах юридических лиц, что препятствует потребностям хозяй­ственного оборота (ст. 5 Закона Украины «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г.).

Согласно второму подходу в основании классификационной принадлежности кооператива лежит его имущественная база. Этот подход опирается преимущест­венно на хозяйственную практику производственной кооперации и определяет кооператив как юридическое лицо, созданное физическими и/или юридическими лицами на началах добровольного членства и объединения имущественных взно­сов для совместной производственной деятельности . Такой угол зрения высвечи­вает кооператив как разновидность хозяйственного общества, в котором «коопе­рация» служит обоснованием создания нового субъекта хозяйствования, а личное трудовое участие его членов используется по возможности.

Отмечая необходимость разрешения указанных противоречий, подчеркнем не­целесообразность законодательного «разделения» правовой природы кооперативов на основе их принадлежности к тому или иному виду кооперации, так же, как и противопоставления потребительской и производственной кооперации, тем более, что первая довольно часто переходит во вторую и наоборот (см., например, ст. 1 Закона Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г.). Вместе с тем следует отличать кооператив от хозяйственного общества, с одной стороны, и от объединения граждан — с другой. Необходимыми условиями для кооператива являются начала объединения имущества, трудовой деятельности и общей хозяйственной (коммерческой или некоммерческой по сути) цели, то есть для кооператива всегда необходимы все три признака, в то время как их наличие у хозяйственного общества является лишь частным случаем. Эти же признаки позволяют не отождествлять кооператив с другими видами субъектов хозяй­ствования, предопределяют специфические черты его хозяйственной право­субъектности.

Выделяют два основных типа кооперации — производственную и потреби­тельскую. Соответственно кооперативы бывают двух основных типов:

1. Производственные кооперативы (в том числе обслуживающие), которые преследуют цель — получение прибыли путем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг как можно более широкому кругу населения. В этой связи лучшее наименование их — хозяйственные кооперативы. Регулирование их деятельности (за исключением форм сельскохозяйственной производственной коопе­рации) осуществляется на основе Закона СССР «О кооперации в СССР» 1988 г. (в частности, раздела VI) и ряда подзаконных актов.

2. Потребительские кооперативы, цель которых — удовлетворение (на не­дискриминационных началах) потребностей преимущественно членов кооператива. Подвидом потребительских кооперативов являются потребительские товарищества (общества), создаваемые в соответствии с Законом Украины «О потребительской кооперации». Потребительские товарищества могут объединяться в добровольные союзы, которые осуществляют делегированные им полномочия, в частности под­готовку и повышение квалификации кадров, проведение научных исследований, опытно-конструкторских работ и внедрение их результатов, разрешение споров между участниками союзов. Кроме того, союзы потребительских товариществ представляют своих членов в международных организациях, из которых следует выделить Международный альянс кооперативов, объединяющий кооперативные движения всех континентов; его членом кооперация Украины в лице «Укоопстлки» является с 1992 г. Названный Закон не распространяется на иные виды потреби­тельских кооперативов — садоводческие, огороднические, гаражные, жилищно­строительные и т. п. Такая потребкооперация подлежит регулированию соответ­ствующими подзаконными нормативно-правовыми актами, принятыми еще в 70—80-х годах XX в1.

Кооперативы разделяются и по отраслевому признаку: промышленные, сель­скохозяйственные, строительные, бытовые. Среди них особая роль отводится сельскохозяйственной кооперации ввиду исторически сложившегося характера хо­зяйствования на земле. Стремясь стимулировать рост сельскохозяйственной коо­перации, законодатель принял специальный Закон Украины «О сельскохозяй­ственной кооперации», регулирующий вопросы статуса и деятельности различных форм сельскохозяйственной кооперации, в том числе сельскохозяйственных коопе­ративов, сельскохозяйственных производственных кооперативов и сельскохозяй­ственных обслуживающих кооперативов. Законом СССР «О кооперации» колхо­зы приравнены к сельскохозяйственным кооперативам. Однако украинский законодатель эту тенденцию не поддержал, издав специальный закон о деятель­ности реорганизованных колхозов — «О коллективных сельскохозяйственных предприятиях» от 14 февраля 1992 г., в результате чего появились попытки тео­ретически разграничить кооперативную собственность и собственность коллектив­ных сельскохозяйственных предприятий (КСП), закончившиеся, впрочем, неуда­чей . На наш взгляд, возможность подобного двойного толкования необходимо устранить путем инкорпорации закона о КСП в закон о сельскохозяйственной кооперации, а также отразить основные положения в Законе Украины «О кооперации», проект которого готовится Кабинетом Министров Украины в соответ­ствии с Указом Президента Украины «О мерах по развитию кооперативного дви­жения и усиления его роли в реформировании экономики Украины на рыночных основах» от 19 декабря 2000 г.

К специфическим чертам хозяйственной правосубъектности кооператива отно­сится также правовой режим имущества, которое делится на неделимый и паевой фонды. Неделимый фонд формируется за счет вступительных взносов членов коо­ператива и собственного имущества кооператива. Как следует из названия, неде­лимый фонд не распределяется между членами кооператива, а в случае их выхода из кооператива либо перехода на ассоциированную форму членства им не возвра­щается. Он является объектом права коллективной собственности. Размер паевых взносов определяется уставом кооператива — как правило, в равных долях либо пропорционально личному трудовому участию члена кооператива в его хозяй­ственной деятельности.

Участников кооператива как хозяйствующего субъекта именуют членами. Вы­деляют два основных вида членства: полное и ассоциированное. Членство в коо­перативе предполагает право на участие в управлении делами кооператива, право голоса на общем собрании кооператива, право избирать и быть избранным в ор­ганы управления кооперативом; пользование услугами кооператива; получение кооперативных выплат — части дохода кооператива, который подлежит распре­делению между его членами; получение доли дохода на пай; получение пая в слу­чае выхода из кооператива. В отличие от полного, ассоциированное членство пре­доставляет его обладателю право совещательного голоса, а также право на получение доли дохода на свой пай.

Членами кооператива, как полными, так и ассоциированными, могут быть только физические лица. Что же касается юридических лиц и иных коллективов то бесспорной является их способность приобретать ассоциированное членство в кооперативе. В отношении их права стать полными членами законодательство, как уже указывалось, противоречиво , нет единства и среди ученых, что связано в первую очередь с вопросами «личного трудового участия» как обязательного тре­бования к члену кооператива. Некоторые нормативно-правовые акты даже вводят с этой целью понятия «индивидуальное членство» и «коллективное членство» (ст. 6 Закона Украины «О потребительской кооперации»). Проектом Хозяй­ственного кодекса Украины членство юридических лиц в кооперативах обоих ви­дов (производственных и потребительских) не предусматривается, оно допускает­ся лишь для граждан (иностранцев, лиц без гражданства). Производственные кооперативы в проекте получили наименовение «хозяйственных». Согласно ст. 95 хозяйственным кооперативом признается добровольное объединение физиче­ских лиц на основе членства для совместной производственной хозяйственной дея­тельности, которая основывается на их личном трудовом участии и объединении имущественных паевых взносов, участии в управлении предприятием и распреде­лении дохода между членами кооператива в соответствии с их участием в его дея­тельности. Хозяйственные кооперативы могут осуществлять производственную, перерабатывающую, заготовительно-сбытовую, снабженческую, сервисную и лю­бую иную предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом. Преду­сматривается дополнительная имущественная ответственность членов кооператива по его обязательствам «в границах, установленных законом, но не менее размера пая члена кооператива, в порядке, установленном уставом хозяйственного коопе­ратива» (ст. 108). Представляется, что более целесообразным было бы иное уста­новление объема субсидиарной ответственности членов кооператива: «в размере пая члена кооператива, но не менее границ, установленных законом».

Для достижения своих уставных целей потребительским кооперативам, их со­юзам (объединениям) дозволяется создание предприятий, учреждений и иных ор­ганизационных форм хозяйствования в соответствии с требованиями Хозяйствен­ного кодекса и Закона Украины «О потребительской кооперации» (ст. 111).

Рассмотрев особенности правового положения таких видов субъектов хозяй­ствования основного (первичного) звена, как коллективные и арендные предпри­ятия, хозяйственные общества (товарищества), кооперативы, следует подчерк­нуть, что их объединяет форма имущественной обособленности. Все они организовывают свое функционирование на собственной имущественной основе. Форма права собственности — коллективная. В силу того, что в Конституции Украины такая форма права собственности не закреплена, в научной литературе и в средствах массовой информации высказываются весьма противоречивые мнения о ее перспективности.

Легитимность коллективной собственности (в связи с имеющимися разночте­ниями) аргументированно обоснована в учебнике «Аграрное право Украины», в котором, в частности, сказано: «В Основном Законе нашей страны признается право государственной, коммунальной и частной собственности (ст. 41). В этом акте не упоминается о коллективной и кооперативной собственности. Однако это не означает, что в Украине не существует других форм (видов) собственности и права собственности, в том числе и права коллективной собственности. В частно­сти, в Законе Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. имеется раздел IV о коллективной собственности, Закон Украины «О коллективном сельскохо­зяйственном предприятии» от 14 февраля 1992 г. этому праву посвящает статьи 7—9. Согласно Закону Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. субъектом права собственности признается кооператив. Слова «кол­лектив» и «кооператив» латинского происхождения и представляют собой синони­мы. Такими же синонимичными следует считать понятия права коллективной собственности и права кооперативной собственности. Эти виды собственности рассматриваются как тождественные в действующем аграрном законодательстве, в управленческой деятельности органов государственного управления сельским хо­зяйством, в процессе рассмотрения судебных арбитражных споров КСП и сель­скохозяйственных кооперативов» [30].

Изучение зарубежного опыта позволяет констатировать, что при формальном отсутствии в развитых странах правовой категории коллективной собственности, коллективная форма хозяйствования существует и доказывает свою жизнеспособ­ность. Так, ныне в США имеется И тыс. субъектов хозяйствования первичного звена, которые или полностью выкуплены коллективом, или коллективу принад­лежит контрольный пакет акций. В этих компаниях занято около 10 процентов ра­ботающего населения страны. В США существуют программы подготовки буду­щих членов кооперативов к участию в принятии хозяйственных решений и к так называемой демократии рабочего места. Рост количества предприятий с коллек­тивной формой собственности наблюдается и в европейских странах.

Наиболее значительными являются успехи сельскохозяйственной (в основном сбытовой) кооперации. В США фермеры реализуют через кооперативы 30 про­центов своей продукции. В Канаде и во Франции 75 процентов зерна сбывается через кооперативы. В Швеции 46 процентов продукции пищевой промышленно­сти обеспечивается поставками сельскохозяйственных кооперативов. В Норвегии 78 процентов скота забивается кооперативами, в Финляндии — 86 процентов. В Дании, Ирландии, Швейцарии и Финляндии 90 процентов молока реализуется через кооперативы. Некоторые исследования указывают на то, что производи­тельность труда в них на 10—15 процентов выше, чем у субъектов хозяйствова­ния других типов. В странах Общего рынка в производственных кооперативах на­считывается около 1 млн. человек, а всего в кооперативном секторе, который считается коллективной формой хозяйствования, — около 2,5 млн. Можно кон­статировать, что эти предприятия довольно надежно удерживаются в развитой конкурентной среде смешанной экономики.

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве» от 7 фев­раля 1991 г. субъектами предпринимательства могут быть граждане Украины и граждане других государств, не ограниченные законом в право- и дееспособности.

Возможность реализовать право на непосредственное занятие предпринима­тельской деятельностью возникает у лица с момента наступления его полной дее­способности. Согласно ст. 11 действующего Гражданского кодекса УССР дееспо­собность в полном объеме возникает у физического лица с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении 18 лет. Следует отметить, что законода­тельство развивается по пути серьезных изменений положений правовой теории и законодательных норм в отношении момента возникновения у физического лица предпринимательской дееспособности. Так, в проекте нового Гражданского ко­декса Украины (ст. 32) имеется новелла, согласно которой полная гражданская дееспособность, как исключение, может быть предоставлена лицу, достигшему 16 лет и работающему по трудовому договору или желающему заниматься предпри­нимательской деятельностью. Полная дееспособность предоставляется органам опеки и попечительства с письменного согласия родителей (усыновителей, опеку­нов), либо судом — в случае их отсутствия. Таким образом, физическое лицо, которому исполнилось 16 лет, при наличии двух условий — желания заниматься предпринимательской деятельностью и согласия родителей (опекунов, органа опе­ки и попечительства) может быть зарегистрировано как предприниматель и с момента государственной регистрации приобретает полную гражданскую дее­способность.

Такой способ приобретения физическим лицом полной дееспособности до до­стижения им установленного законом возраста совершеннолетия называют эман­сипацией.

В настоящий момент эмансипация уже закреплена Гражданским кодексом Российской Федерации (ст. 27). По законодательству Украины, граждане, до­стигшие 16 лет, могут быть учредителями и полными членами кооператива.

Закон Украины «О предпринимательстве» (ч. 2 ст. 1) закрепил положение, согласно которому создание (учреждение) субъекта предпринимательской дея­тельности — юридического лица, а также владение корпоративными правами не является предпринимательской деятельностью, кроме случаев,, непосредственно предусмотренных законодательством.

Определение «корпоративных прав» содержится в Законе Украины «О нало­гообложении прибыли предприятий» в редакции от 22 мая 1997 г. (п. 1.8 ст. 1). Под корпоративными правами имеется в виду «право собственности на уставный фонд юридического лица или соответствующую долю (пай), включая право на управление, получение соответствующей доли прибыли такого юридического лица, а также активов в случае его ликвидации».

Согласно ст. 42 Конституции Украины право осуществления предпринима­тельской деятельности предоставляется «каждому», в том числе гражданам других государств, лицам без гражданства, беженцам. Таким образом, согласно действу­ющему законодательству, гражданство не является исходным началом формирования правового статуса субъектов предпринимательской деятельности. Термин «гражданин» в данном списке используется как синоним термина «физическое лицо».

При этом отдельным категориям для занятий предпринимательской деятель­ностью на территории Украины законодательством установлены дополнительные условия. Так, беженцы в соответствии с Законом Украины «О беженцах» долж­ны быть легализованы, получить свидетельство беженца и только с этого момента они вправе реализовать свое право на занятие предпринимательством. Такое же правило установлено в отношении лиц без гражданства.

Законодательством также установлены ограничения права заниматься пред­принимательской деятельностью. Согласно ст. 2 Закона Украины «О предприни­мательстве» не допускается занятие предпринимательской деятельностью следую­щим категориям граждан: военнослужащим, должностным лицам органов суда и прокуратуры, государственной безопасности, внутренних дел, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые обяза­ны осуществлять контроль за деятельностью предприятий.

Положения, содержащие запрет на занятие предпринимательской деятельно­стью для отдельных категорий должностных лиц, кроме того, дублируются и кон­кретизируются в специальных законах Украины «О государственной службе» от 16 декабря 1993 г., «О милиции» от 20 декабря 1990 г., «О прокуратуре» от 5 ноября 1991 г. и др.

Подобные ограничения установлены с целью предотвращения и устранения возможностей для злоупотреблений и коррупционных действий со стороны ука­занных категорий должностных лиц.

Действующее законодательство Украины не содержит прямого запрета на владение должностным лицом контрольным пакетом акций акционерного общест­ва, иных ограничений на владение корпоративными правами. Таким образом, должностные лица, кроме случаев, непосредственно предусмотренных законода­тельством, обладают возможностью осуществления предпринимательской дея­тельности.

Запрет на занятие предпринимательской деятельностью распространяется так­же на лиц, которые прямо не подпадают под категорию государственных служа­щих. Так, Декретом Кабинета Министров Украины «Об упорядочении деятель­ности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий» от 31 декабря 1992 г. запрещено заниматься пред­принимательской деятельностью руководителям, заместителям руководителей го­сударственных предприятий, учреждений, организаций, их структурных подразде­лений.

Кроме того, согласно ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве» лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и иные корыстные преступления, не могут быть зарегистрированы в качестве предпринимателей. Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления соответствующего вида деятельности  до  истечения  срока,  установленного  приговором суда.

Физическое лицо для реализации своего права на занятие предприниматель­ской деятельностью должно зарегистрироваться в установленном действующим законодательством порядке.

Действующее законодательство предусматривает государственную регистра­цию граждан-предпринимателей как с созданием юридического лица, так и без создания такового (ч. 3 ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве»).

Занятие предпринимательской деятельностью без создания юридического ли­ца имеет свои преимущества, среди которых: упрощенный порядок регистрации; возможность вести деятельность без открытия расчетного счета, изготовления пе­чатей, штампов; упрощенная система ведения бухгалтерского и налогового учета.

Постановлением Кабинета Министров Украины от 25 мая 1998 г. утвержден Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятель­ности, который несколько упростил порядок регистрации граждан как субъектов предпринимательской деятельности, а также предусмотрел ответственность органа регистрации за несвоевременность государственной регистрации.

Гражданин, имеющий намерение заняться предпринимательской деятельно­стью без создания юридического лица, предоставляет в орган государственной ре­гистрации необходимые документы. Орган государственной регистрации в течение пяти рабочих дней со дня принятия документов обязан выдать свидетельство о го­сударственной регистрации установленного образца. В случае отказа орган госу­дарственной регистрации письменно подтверждает решение с указанием причин отказа. Если гражданин считает решение государственного органа необоснован­ным, он имеет право обратиться в суд для обжалования этого решения в соответ­ствии с действующим законодательством.

Постановка предпринимателя на учет как плательщика налогов, сборов и дру­гих обязательных платежей в бюджет осуществляется в соответствии с Инструк­цией о порядке учета плательщиков налогов, утвержденной приказом Государ­ственной налоговой администрации Украины от 17 ноября 1998 г. Получив свидетельство о государственной регистрации, частный предприниматель обязан в 5-дневный срок обратиться в орган государственной налоговой службы по месту жительства для постановки его на учет.

Кроме того, субъекты предпринимательской деятельности — физические ли­ца независимо от вида деятельности и запланированных объемов продажи товаров (работ, услуг), подпадающих под определение ст. 2 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г., являются плательщиками налога на добавленную стоимость.

В случае изменения места проживания частный предприниматель обязан в 7-дневный срок сообщить об этом органу государственной регистрации, и в 20-дневный срок — органам налоговой службы по новому месту проживания.

Предприниматель, осуществляющий свою деятельность без создания юриди­ческого лица, открывает в учреждениях банка расчетный и другие счета на свое имя. В соответствии с действующим законодательством между частным предпри­нимателем и учреждением банка должен быть заключен договор в письменной форме на открытие и обслуживание банковского счета. Договор составляется в произвольной форме и должен содержать реквизиты сторон, номер и вид счета, условия открытия и закрытия счетов, виды услуг, предоставляемых банком, обя­зательства сторон, ответственность за невыполнение обязательств, иные положе­ния по договоренности сторон и условия расторжения договора.

В случае, если частный предприниматель собирается заниматься теми видами деятельности, для осуществления которых законодательством предусмотрено спе­циальное государственное разрешение, ему необходимо получить лицензию. Ли­цензии выдаются в соответствии с Законом Украины «О лицензировании отдель­ных видов хозяйственной деятельности» от 1 июня 2000 г.

Законом Украины от 13 февраля 1998 г. внесены изменения в Декрет «О на­логообложении доходов физических лиц» от 26 декабря 1992 г., что значительно упростило налогообложение доходов физических лиц — субъектов предпринима­тельской деятельности. Граждане, осуществляющие торговую деятельность без образования юридического лица, имеют право самостоятельно избрать способ на­логообложения доходов, полученных от этой деятельности. Согласно фиксирован­ному размеру налога приобретение патента осуществляется при следующих усло­виях:

—  если количество лиц, которое состоит в трудовых отношениях с этим пред­принимателем,   включая  и  членов  семьи,  участвующих  в  предпринимательской деятельности, не превышает 5 человек;

—  совокупный доход гражданина-предпринимателя от осуществления пред­принимательской деятельности за последние 12 календарных месяцев, предшест­вующих месяцу, в котором приобретен патент, не превышает 7 тыс. необлагаемых налогом минимумов доходов граждан;

—   частный   предприниматель  должен   осуществлять   предпринимательскую деятельность по продаже товаров и оказанию сопутствующих услуг на рынках, являясь одновременно плательщиком рыночного сбора.

Размер фиксированного налога устанавливается соответствующим местным советом в зависимости от территориального расположения места торговли и не может быть менее 20 и более 100 гривен за каждый календарный месяц.

Реализуя свое право на предпринимательство, гражданин обязан соблюдать определенные условия его осуществления: не нарушать законодательство, закон­ные права и интересы иных лиц; не предпринимать действий, ограничивающих конкуренцию на рынке и т. д.

Наличие указанных злоупотреблений может стать основанием для аннулиро­вания проведенной регистрации физического лица как субъекта предприниматель­ской деятельности.

В практике правоохранительных органов часто бывают ситуации, связанные с квалификацией незаконной предпринимательской деятельности физических лиц. При этом возникает весьма существенный вопрос: при каких обстоятельствах деятельность физического лица считается предпринимательской? Однозначного отве­та на него не существует, поскольку в действующем законодательстве нет опре­деления термина «систематичность», который зафиксирован как один из решаю­щих при квалификации предпринимательской деятельности [31]. Понятие систематичности неоднозначно определяется и в других отраслях права.

В этом случае показателен опыт стран с развитой рыночной экономикой. Например, в США все рыночные торговцы должны оформлять специальные ли­цензии. Однако, если граждане устраивают продажу личных вещей около своего дома (в гараже или квартире) не более трех раз в течение года, для этого не тре­буется приобретения лицензии. Необходимость лицензирования и обязанность уплаты налогов возникают лишь с четвертого раза.

После принятия в новой редакции Закона Украины «О возобновлении плате­жеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. В Украине стало возможным признание банкротом субъекта предпринимательской деятельности — гражданина. Заявление об открытии дела о признании гражда­нина-предпринимателя банкротом могут подавать кредиторы, а также гражданин-предприниматель, который является должником.

Гражданин-предприниматель несет ответственность по долгам, возникшим в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, имуществом, ко­торое принадлежит ему на праве собственности, а также своей долей в общей собственности.

Если в результате исполнения должником плана погашения долгов требования кредиторов удовлетворены в полном объеме, производство по делу о банкротстве прекращается.

В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом в состав ликви­дационной массы не включается имущество гражданина-предпринимателя, на ко­торое в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством Украины не может быть обращено взыскание. Хозяйственный суд может, по мотивирован­ному обращению участников процедуры банкротства, исключить из ликвидацион­ной массы имущество гражданина-предпринимателя, на которое может быть об­ращено взыскание, если это имущество неликвидное или доход от его реализации существенно не повлияет на удовлетворение требований кредиторов. Общая сто­имость такого имущества не может быть более 2 тыс. гривен.

Соглашения гражданина-предпринимателя, связанные с отчуждением или пе­редачей его имущества заинтересованным лицам в течение года до открытия дела о банкротстве, могут быть признаны хозяйственным судом недействительными по заявлению кредиторов.

Постановление хозяйственного суда о признании гражданина-предпринимате­ля банкротом или исполнительный лист об обращении взыскания на имущество гражданина-предпринимателя направляются государственному исполнителю для осуществления реализации имущества банкрота. Продаже подлежит все имущест­во гражданина-предпринимателя, за исключением имущества, не включенного в состав ликвидационной массы. Из вырученных средств удовлетворяются требова­ния всех кредиторов.

В течение пяти лет после признания гражданина-предпринимателя банкротом не может быть открыто производство по делу о признании его банкротом по его заявлению. В случае признания гражданина-предпринимателя банкротом по заяв­лению кредиторов, в течение пяти лет после завершения расчетов с кредиторами такой гражданин-предприниматель не освобождается от последующего исполне­ния требований кредиторов.

Во многих зарубежных государствах (Франции, Австрии, Италии, ФРГ, Швейцарии, США, Великобритании) физические лица, наряду с юридическими лицами, также могут быть субъектами процедуры банкротства. Например, в Ве­ликобритании в соответствии с Законом о неплатежеспособности 1986 г. несосто­ятельным должником может быть признано любое физическое лицо, если его дол­ги достигли или превышают определенный «уровень несостоятельности» (750 фунтов стерлингов), носят личный характер и если должник не способен оплатить эти долги в настоящем и вряд ли сможет сделать это в дальнейшем. Эти положе­ния относятся также к торговой (предпринимательской) несостоятельности физиче­ских лиц [32].

По такому же пути пошло и развитие законодательства стран ближнего зару­бежья. Так, Законом о несостоятельности (банкротстве) Российской Федерации регулируются отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граж­дан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Закон Республики Беларусь об экономической несостоятельности и банкротстве в ст. 3 закрепляет, что физические лица, осуществляющие предпринимательскую дея­тельность, не создавая юридическое лицо, несут ответственность по своим обяза­тельствам всем своим имуществом [33].

Литература?

1.  Алехин А. П. Предприятие в системе отраслевого управления (административно-

правовые вопросы). — М., 1977. — С. 20.

2.  Пропекая Г. В. Правовые вопросы организации деятельности промышленных объ-

единений. — К., 1971. — С. 10.

3.  Яковлева В. Ф. Гражданско-правовые вопросы специализации промышленности в

СССР. — Л., 1968. — С. 12.

4.  Маркс К., Энгельс Ф. — Соч. — 2-е изд. — Т. 4. — С. 152.

5.  Рпуа1сю2еп1 Напз Орр&о&г. Оаз ип1егпеНтеп8гесЬ1 т с1еи1зсЬНсЬег \^ег(!;1е1пепс1ег

ипс! гесН1зро1Шспег Ве1гасЬ1ип8- — 1927. — 5. — ХП-148.

6. Ландкоф С. Рецензия на работу Ганса Опикофера // Советское право. — 1928. —

№ 5. — С. 110.

7. Пилипенко А. Я., Щербина В. С. Основи господарського права Украши. — К.,

1995. — С. 46.

8.  Попов А. А. Правовые основы предпринимательской деятельности в Украине. —

Харьков, 1997. — С. 32.

9.  Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. — М., 1992. —

С. 38.

10. Алан Татам. Право Европейского Союза. — К., 1998. — С. 193, 215.

11.  Более подробно об этом см.: Ляшенко В. И., Хахулин В. В. Экономико-правовое

обеспечение развития субъектов малого предпринимательства (зарубежный опыт и перспективы его развития в Украине). — Донецк: Юго-Восток, 2001.

12.   Спасибо И. В., Глушко И. И.  Научно-практический комментарий к Закону

Украины «О предприятиях в Украине». — Харьков, 1997. — С. 8.

13.  Попов А. А. Правовые основы предпринимательской деятельности в Украине. —

Харьков, 1997. — С. 33.

14.  П1дприемц1в кличуть виходити з «тип» // Урядовий кур'ер. — 1998. — 21 лю-

того.

15.  Брокгауз Ф. А., Эфрон И. А. Энциклопедический словарь // СПб, 1864. —

Т. 13а. — С. 30.

16.  Мейер Д. И. Русское гражданское право. — СПб, 1861. — С. 153.

17.  Кавелин К. Права и обязанности по имущественным обязательствам. — СПб,

1879. — С. 18.

18. Абалкин Л. Обновление социальной собственности // Экономическая газета. —

1998. — № 45. — С. 10.

19.  Федоров А. Ф. Торговое право. — Одесса, 1991. — С. 412.

20.  Каминка А. И. Очерки торгового права. — СПб., 1812. — С. 253.

21.  Гойхбарг А. Г. Очерки торгового права. — М., 1927. — С. 5—59.

22.  Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. — СПб, 1908. — С. 55.

23.  Каминка А. И. Указ. соч. — С. 244.

24.  Торговый кодекс Японии / Пер. с англ. А. А. Лыхо. — М.: МИКАП, 1993.

25.  Переглянутий типовий закон СИТА про комерцшну корпорац!Ю, 1991 р. // Ма-

тер!али м1жнародного симпоэ1уму: Правовий прогрес через пор1вняльне пра­во: проблеми розбудови комерцдйного законодавства Укршни на тл! досвщу Сполучених Штат1в Америки. — Льв1в, 1993. — Кн. 1. — С. 325—401.

26.  Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах» от 24

ноября 1995 г. с изменениями // Собрание законодательств РФ. — 1996. — Т. 1. — Ст. 1; Т. 25. — Ст. 2956.

27.  Федоров А. Ф. Указ. соч. — С. 413.

28.  Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. — С. 55.

29.  Николаев В. Про шститут юридично! особи // Право УкраТни. — 1997. —

№ 7. — С. 18.

30.  Аграрне право УкраТни. — К.: Юршком 1нтер, 2000. — С. 224—225 и др.

31.  Кузьмин Р. Р., Кузьмин Р. И. Сгавв1дношення понять «тдприемництво» та

«господарська Д1яльнють» // Право Украши. — 1999. — № 5. — С. 91.

32.   Основные   институты   гражданского   права   зарубежных   стран   /   Под   ред.

В. В. Залесского. — М, 1999. — С. 109.

33.  Закон Республики Беларусь «О банкротстве» // Материалы сети Интернет. —

Ьйр: / /уутуис. Ьапсго1.ш.

Нормативные акты

Гражданский кодекс УССР от 18 июля 1963 г. // ВВС УССР. — 1963. — № 30. —

Ст. 463. Закон СССР «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г. // ВВС СССР. — 1988. —

№ 22. — Ст. 355.

Закон Украины «О милиции» от 20 декабря 1990 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 4. — Ст. 20.

Закон Украины «О собственности» от 7 февраля 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 2. — Ст. 249.

Закон Украины «О предпринимательстве» от 7 февраля 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 14. — Ст. 168.

Закон Украины «О предприятиях» от 27 марта 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. —

№ 24. — Ст. 272. Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г.  // ВВР

Украины. — 1991. — № 49. — Ст. 68.

Закон Украины «О прокуратуре» от 5 ноября 1991 г. // ВВР Украины. — 1991. — № 53. — Ст. 793.

Закон Украины «О коллективных сельскохозяйственных предприятиях» от 14 февра­ля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 20. — Ст. 272.

Закон Украины «О приватизации государственного имущества» от 4 марта 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 24. — Ст. 348.

Закон Украины «О приватизации имущества небольших государственных предпри­ятий (малой приватизации)» от 6 марта 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 24. — Ст. 350.

Закон Украины «О потребительской кооперации» от 10 апреля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 30. — Ст. 414.

Закон Украины «Об аренде государственных и коммунального имущества» от 10 ап­реля 1992 г. // ВВР Украины. — 1992. — № 30. — Ст. 416.

Закон Украины «О государственной службе» от 16 апреля 1993 г. // ВВР Украины. — 1993. — № 53. — Ст. 490.

Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. // Урядовий кур'ер. — 1994. — 12 червня. — № 105—10606.

Закон Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «Об аренде имущества государственных предприятий и организаций» от 14 марта 1995 г. // ВВР Украины. — 1995. — № 15. — Ст. 99.

Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость» от Ъ апреля 1997 г. // ВВР Украины. — 1997. — № 21. — Ст. 156.

Закон Украины «О сельскохозяйственной кооперации» от 17 июля 1997 г. // ВВР Украины. — 1997. — № 39. — Ст. 261.

Закон Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О хозяй­ственных обществах» от 23 декабря 1997 г. // ВВР Украины. — 1998. — № 18. — Ст. 89.

Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О предприятиях в Украине» от 4 февраля 1998 г. // ВВР Украины. — 1998. — № 24. — Ст. 138.

Закон Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 30 июня 1999 г. // Юридичний в!сник Украми. — 1999. — № 38. — С. 2.

Закон Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельно­сти» от 1 июня 2000 г. // ВВР Украины. — 2000. — № 36. — Ст. 229.

Указ Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 3 июля 1998 г. // Офщшний втсник УкраТни. — 1998. — № 27. — Ст. 975.

Указ Президента Украины «О неотложных мерах по ускорению реформы аграрного сектора экономики» от 3 декабря 1999 г. // Урядовий кур'ер. — 1999. — 8 грудня.

Указ Президента Украины «О мерах по развитию кооперативного движения и уси­лению его роли в реформировании экономики Украины на рыночных осно­вах» от 19 декабря 2000 г. // Оф1цшний вюник Украши. — 2000. — № 51. — Ст. 2198.

Постановление Кабинета Министров Украины «О порядке государственной регист­рации субъектов предпринимательской деятельности» от 25 мая 1998 г. // Офщшний Вюник УкраТни. — 1998. — № 21. — Ст. 767.

Постановление Кабинета Министров Украины «О порядке лицензирования предпри­нимательской деятельности» от 3 июля 1998 г. // Офщшний в!сник УкраТ­ни. — 1998. — № 27. — Ст. 1004.

Декрет Кабинета Министров Украины «Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий» от 31 декабря 1992 г. // СПП Украши. — 1993. — № 3. — Ст. 37.

Приказ Фонда государственного имущества Украины «Порядок возврата арендован­ных целостных имущественных комплексов государственных предприятий после прекращения или расторжения договора аренды» от 7 августа 1997 г. // Оф1цшний в1сник Укращи. — 1997. — № 40. — Ст. 428.

Приказ ГНА Украины «О внесении изменений в Инструкцию о порядке учета пла­тельщиков налога» от 17 ноября 1998 г. // Оф1цшний вюник Украши. — 1998. — № 50. — Ст. 1865.