§ 3. Гарантии и защита прав  : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 3. Гарантии и защита прав 

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

 Вложение капитала в экономику другого   государства   всегда  сопровождается иностранных инвесторов        риском (рисками). Эти риски могут про­являться в нестабильности местного зако­нодательства, в высоком уровне инфляции, в нарушении условий конкурентной борь­бы,   экспроприации  или  аналогичных  ме­рах, в развязывании войны или граждан­ских беспорядков и т. д. Подобная ситуация обусловила повсеместную практику предоставления иностранным инвесторам гарантий от имени государства с целью обезопасить (или свести к минимуму) факторы, угрожающие правовому статусу зарубежного инвестора. Гарантии условно могут быть разделены на два вида;

1)   национальные   —   установленные   внутригосударственным  законодатель­ством (их набор может существенно отличаться в различных государствах);

2)   международные  —   установленные  международными   (двусторонними  и многосторонними)   соглашениями,  обеспечивающими   интересы   не  только  госу­дарств, но и конкретных инвесторов.

Государственные гарантии защиты иностранных инвестиций в Украине уста­новлены законами Украины «О защите иностранных инвестиций на Украине» и режиме иностранного инвестирования». Украина гарантирует иностранным инвесторам:

1)  в случае изменения в законодательстве гарантий защиты —предоставление права выбора прежнего или нового нормативного акта, причем предпочтение в пользу прежнего законодательства предопределяет максимальный срок его дей­ствия — 10 лет;

2)  защиту от принудительных изъятий и незаконных действий государствен­ных органов и должностных лиц. Это означает запрет национализации и реквизи­ции иностранных инвестиций. Данное правило допускает лишь одно изъятие — инвестиции могут быть реквизированы в случае форс-мажорных обстоятельств (стихийное бедствие, аварии, эпидемии, эпизоотии) только органами, уполномо­ченными на это Кабинетом Министров Украины;

3)   компенсацию и  возмещение убытков,  причиненных им неправомерными действиями  или   бездействием  государственных  органов Украины  или  их дол­жностных лиц. Особый интерес представляет порядок расчета процентов, начис­ляемых с момента возникновения права на компенсацию убытков (включая упу­щенную   выгоду   и   моральный  ущерб)   до   момента  ее   фактической   выплаты. Впервые в законодательстве Украины предпринято обращение к средней ставке процента, по которому лондонские банки предоставляют кредиты первоклассным банкам на рынке евровалют (ЛИБОР);

4)  возможность репатриировать прибыль, то есть переводить за границу их прибыль и иные суммы, полученные на законном основании, в иностранной валю­те. С целью избежать двойного налогообложения Украина постоянно заключает двусторонние международные договоры;

5)  возможность реинвестировать прибыль на территории Украины;

6)  в случае прекращения инвестиционной деятельности —  право требовать возврата своих инвестиций в натуральной форме (или в валюте инвестирования в сумме фактического взноса) и не позднее шести месяцев со дня прекращения та­кой деятельности гарантирует право вывоза их с территории Украины без уплаты таможенной пошлины;

7)  защиту конкуренции между субъектами предпринимательской деятельно­сти, созданными без привлечения средств, имущественных или неимущественных прав иностранного происхождения,  и субъектами с участием иностранного ка­питала;

8)  независимо от форм и времени внесения иностранных инвестиций приме­нение национального режима валютного регулирования и взимания налогов, сбо­ров (обязательных платежей), установленного законами Украины для предпри­ятий, созданных без участия иностранных инвестиций;

9)   создавшим предприятия,  которые получили  кредиты от международных финансовых организаций под государственные гарантии, — льготный порядок на­логообложения на период до полного погашения указанных обязательств или до наступления гарантийного случая;

10) судебную защиту в случае нарушения действующего законодательства. Споры между иностранными инвесторами и государством могут рассматриваться в судах Украины, если иное не предусмотрено международными договорами Украины.

Международные гарантии инвестиций закреплены в международных соглаше­ниях — Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между госу­дарствами и иностранными лицами от 18 марта 1995 г. (Украина ратифицировала 16 марта 2000 г.), Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по га­рантиям инвестиций (МАГИ), а также многочисленными двусторонними согла­шениями об избежании двойного налогообложения доходов и имущества.

В соответствии с указанными конвенциями учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (далее — Центр), местонахождением которого является штаб-квартира МБРР. Центр включает Административный совет и Секретариат. Свои функции по разрешению инвестиционных споров Центр осуществляет путем применения двух видов процедур:

1)  примирительная процедура;

2)  арбитраж.

Для их реализации составляются списки посредников и списки арбитров. Каждый из участников конвенции вправе назначить по четыре лица независимо от их гражданства в оба списка. Указанные лица должны обладать высокими мо­ральными качествами, достаточной компетентностью в области права, коммерции, экономики или финансов для того, чтобы выносить независимые решения. Срок выполнения обязанностей посредников или арбитров — шесть лет.

Инициатор инвестиционного спора обращается с соответствующим заявлени­ем в письменной форме к Генеральному секретарю, который направляет копию заявления другой стороне. Примирительная комиссия состоит из одного или не­четного количества посредников, назначаемых по согласованию сторон. В случае если стороны не договорились о количестве посредников и порядке их назначения, комиссия состоит из трех посредников, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий, являющийся председателем комиссии, назначается по согла­сованию сторон.

В случае достижения сторонами соглашения в ходе примирительной процеду­ры комиссия составляет доклад с указанием спорных вопросов и смысла догово­ренности.

В Украине уже накоплен определенный опыт применения указанных конвен­ций. Об этом свидетельствует приказ Минэкономики об обеспечении защиты ин­тересов государства в арбитражном процессе по иску американской компании «Дженерейшн Юкрейн Инк.», который рассматривается в Международном цент­ре по урегулированию инвестиционных споров.

Арбитражное урегулирование в Центре осуществляется путем создания спе­циального арбитража, который состоит из одного или нечетного количества арбит­ров, назначаемых по согласованию сторон. В случае если стороны не договори­лись о количестве арбитров и порядке их назначения, арбитраж состоит из трех ароитров, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий, являю­щийся председателем арбитража, назначается по согласованию сторон.

Важным правилом функционирования арбитража является то, что арбитраж не вправе выносить неопределенные решения, ссылаясь на отсутствие или неясность правовых норм.

Арбитраж, в случае коллегиального рассмотрения спора, принимает решения большинством голосов. Причем подписывают его только те арбитры, которые за него голосовали. Решение считается вынесенным в день отправки его заверенных копий сторонам.

Максимальный срок для изменения или отмены указанного решения — три года. В частности, в случае обнаружения вновь открывшихся обстоятельств любая из сторон может путем подачи письменного заявления Генеральному секретарю Центра потребовать изменения решения в течение 90 дней после обнаружения та­ких фактов, но не позднее чем в течение трех лет со дня вынесения решения.

Отменить решение арбитража может лишь комитет ас! Нос, состоящий из трех человек и назначаемый председателем Административного совета из числа лиц, включенных в список арбитров. В случае отмены решения спор может быть пере­дан для разрешения новому составу арбитража.

Все государства, признавшие обязательность для себя указанной Конвенции, признают решение арбитража в качестве обязательного и обеспечивают его испол­нение в пределах своей территории, как решения своего собственного судебного органа.

В свою очередь Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агент­ства по гарантиям инвестиций призвана обеспечить гарантии покрываемости не­коммерческих рисков для иностранных инвесторов. Конвенция предъявляет целый ряд требований:

а)  по субъектам — физическое лицо должно быть гражданином страны-чле­на, не являющейся принимающей страной, юридическое лицо — сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-члена или большая часть его капитала принадлежит стране-члену или их гражданам при условии, что такое государство не является принимающей страной в указанных случаях;

б)  по объектам — инвестиции, подпадающие под гарантии, включают акцио­нерное участие (в том числе среднесрочные и долгосрочные займы), а также та­кие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров.  Это должны  быть экономически обоснованные капиталовложения, соответствующие законам и принципам принимающей страны;

в)  по принимающим странам — речь идет о развивающихся странах. Отне­сение к этой категории происходит на стадии вступления в агентство.

МАГИ занимается страхованием и перестрахованием возможных инвестици­онных рисков, то есть в результате наступления страхового случая в принимаю­щем государстве иностранный инвестор сможет получить страховую сумму.

В Украине также существуют специализированные органы по охране и защи­те прав иностранных инвесторов: Консультативный совет по вопросам иностранных инвестиций в Украине и 11алата независимых экспертов по вопросам ино­странных инвестиций.

Совет возглавляет и формирует Президент Украины. Функцией Совета явля­ется обеспечение разработки и реализации государственной политики по привле­чению и эффективному использованию иностранных инвестиций, ускорению ин­теграции экономики Украины в мировые экономические процессы. В состав Совета могут входить как украинские, так и иностранные граждане, имеющие об­щепризнанный авторитет в вопросах инвестиционных вложений. Работа Совета по вопросам иностранных инвестиций проходит в форме заседаний, собираемых по мере необходимости Президентом Украины, а также в рабочих органах, выра­батывающих проекты решений и рекомендаций по основным направлениям при­влечения инвестиций. В Совете были созданы рабочие группы: по вопросам фор­мирования инвестиционного имиджа; по вопросам финансовой политики; по вопросам реформирования отношений собственности и устранения административ­ных барьеров; по вопросам промышленной политики и энергетики; по вопросам связи; по вопросам нефтегазовой промышленности. По вопросам, отнесенным к его компетенции, Консультативный совет принимает решения и рекомендации, ко­торые могут имплементироваться актами Президента.

Палата независимых экспертов по вопросам иностранных инвестиций — по­стоянно действующий консультативный орган при Президенте Украины. Основ­ным заданием Палаты экспертов является подготовка по поручению Президента Украины предложений относительно предотвращения возникновения споров меж­ду иностранными инвесторами, органами исполнительной власти и местного само­управления и определения путей их внесудебного урегулирования. Палату воз­главляет по должности Министр экономики Украины. Палата проводит заседания по мере необходимости, но не реже двух раз в год. На Палату также могут воз­лагаться функции по рассмотрению споров между иностранными инвесторами и органами государственной власти и местного самоуправления, для чего создаются специальные жюри, включающие три члена Палаты. В состав Палаты независи­мых экспертов в настоящее время входят ведущие юристы как украинские, так и иностранные, занятые практикой в области международного экономического права.

Литература

1.  Вершинин А. П. Внешнеэкономическое право. Введение в правовое регулирование

внешнеэкономической деятельности. — М.: НОРМА, 2001. — С. 174— 198.

2.  Втник О. М. 1нвестицшне право: Навч. поабник. — К., 2000.

3.  Комерцшне право / За ред. В. I. Шакуна, П. В. Мельника, В. М. Поповича. —

К.: Правое! джерела, 1997. — С. 693—702.

4.  Коссак В. М. Гноэемш 1нвестицп в Украм (цивиьно-правовий аспект). — Льв1в:

Центр бвропи, 1996.

5. Семерак О. С. Правове регулювання та захиет {ноземних швестицш (за законодав-

ством УкраТни, Угорщини, Польщ!, Словаки). — Ужгород, 2000.

6.  Семерак О. С. Цивиьно-правов! аспекти регулювання та взаемного захисту шо-

земних швестицш на практиц! УкраТни, Угорщини, Польщ! та Словаччини: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук 12.00.03. — К., 1999.

7.  Щербина В. С. Господарське право УкраТни: Навч. поабник. — К., 1999.

Нормативные акты

Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. // ВВС УССР. — 1991. — № 29.

Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. // ВВР Украины. — 1996. — № 19. — Ст. 80.

Закон Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» от 10 сентября 1991 г. // ВВР Украины. — 1991. — № 46. — Ст. 616.

Закон Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г. // ВВР Украины. — 1991. — № 47. — Ст. 646.

Закон Украины «Об иностранных инвестициях» от 13 марта 1992 г. // ВВР Украи­ны. — 1992. — № 26. — Ст. 357.

Декрет Кабинета Министров Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 20 мая 1993 г. // ВВР Украины. — 1993. — № 28. — Ст. 302.

Закон Украины «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов пред­принимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения» от 17 февраля 2000 г. // ВВР Ук­раины. — 2000. — № 12. — Ст. 97.

Закон Украши «Про Нацюнальний банк УкраТни» в!д 20 травня 1999 р. // ВВР УкраТни. — 1999. — № 29. — Ст. 238.

Закон Украины «О страховании» от 7 марта 1996 г. // ВВР Украины. — 1996. — № 18. — Ст. 78.

Закон Украины «Об информационных агентствах» от 28 февраля 1995 г. // ВВР Украины. — 1995. — № 13. — Ст. 83.

Закон Украины «О телевидении и радиовещании» от 21 декабря 1993 г. // ВВР Украины. — 1994. — № 10. — Ст. 43.

Закон УкраТни «Про банки 1 банювську Д1яльн1сть» в!д 7 грудня 2000 р. // ВВР УкраТни. — 2001. — № 5—6. — Ст. 30.

Указ Президента Украши «Питания Палати незалежних експерт!в з питань шозем-них швестицш» в!д 14 травня 1997 р. // Урядовий кур'ер. — 1997. — Червень. — № 99—100.

Глава 28. Правовой режим иностранных инвестиций

833

Указ Президента Украши «Про утворення УрядовоТ ком1си з питань акцюнування стратепчно важливих промислових гадприемств 1з залученням шоземних ш-вестицш» в1д 5 кштня 1996 р. // 1нф. база законодавства «Закон», 2001. — Док. Ш39 96. ШТ.

Постановление КМ Украины «Порядок рассмотрения и одобрения инвестиционных проектов, реализуемых в специальных экономических зонах и на территори­ях приоритетного развития в Донецкой области» от 18 июня 1999 г. // Оф!ишний в1сник Украши. — 1999. — № 25. — Ст. 1165.

Постанова КМ Украши вщ 7 серпня 1996 р. // Урядовий кур'ер. — 1996. — Жов-тень. — № 186—187.

Постанова КМ Украши «Положения про порядок державноТ реестрацп договор!в (контракта) про спьльну швестицшну даяльшсть за участю 1ноземного швес-тора» В1д 30 с1чня 1997 р. // Урядовий кур'ер. — 1997. — Лютий. — № 31—32.

Наказ Мшф1ну «Про затвердження форми 1нформацшного пов!домлення про 1нозем-ну 1нвестиц1ю в УкраМ та форми швестицшного св!доцтва 1 розм!ру плати за державну реестрац!ю шоэемно'{ 1нвестиц11 та видачу 1нвестиц1йного св1-доцтва» в!д 9 липня 1993 р. // 1нф. база законодавства «Закон», 2001. — Док. ге890. ШТ.

Наказ Мш1стерства економши «Щодо захисту 1нтерес1в Украши в арб1тражному про-цес! за позовом американсько! компанп «Дженерейшн Юкрейн 1нк.» в!д 9 С1чня 1001 р.// 1нф. база законодавства «Закон», 2001. — Док. МЕ01002. ШТ.


<