§ 2. Особенности правового статуса субъектов хозяйствования с иностранным капиталом

В целях описания и уточнения право­вого статуса предприятий с иностранными инвестициями   необходимо   прежде   всего рассмотреть   вопрос  о  соотношении  двух понятий    —    «совместное   предприятие», получившее   широкое   распространение   в хозяйственной     практике     Украины,     и «предприятие   с   иностранными   инвести­циями», закрепленное в Законе Украины «О режиме иностранного инвестирова­ния» 1996 г.

Исходя из Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» (далее — Закон о ВЭД) совместные предприятия — это «предприятия, базирующиеся на совместном капитале субъектов хозяйственной деятельности Украины и субъектов

Раздел третий

хозяйственной деятельности других республик Союза или иностранных субъектов хозяйственной деятельности, на совместном управлении и на совместном распре­делении результатов и рисков».

Кроме того, Закон называет в качестве одного из субъектов внешнеэкономи­ческой деятельности предприятия с участием субъектов хозяйственной деятель­ности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, зарегист­рированных как таковые в Украине и имеющих постоянное местонахождение на территории Украины.

В соответствии с Законом Украины «О режиме иностранного инвестирова­ния» от 19 марта 1996 г. предприятием с иностранными инвестициями признается «предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, созданное в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого, при его наличии, составляет не менее 10 процентов». Субъект приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями (ПИИ) со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс. Анализ вышеизложенного по­нятия позволяет сделать следующие выводы: указание Закона на возможность со­здания субъекта хозяйствования без наличия уставного фонда (в качестве предва­рительного условия) не способствует определенности правового статуса предприятия с иностранными инвестициями. Исходя из действующего законода­тельства трудно даже представить, что это может быть за предприятие без устав­ного фонда. Между тем указание на 10 процентов уставного фонда ПИИ, уста­новленные в качестве минимального вклада иностранного инвестора, лишь усложняет определение конкретного размера такого вклада. Проблема состоит в том, что общий минимум уставного фонда законодательно закреплен лишь для ограниченного круга организационно-правовых форм субъектов хозяйственной деятельности.

В частности, речь идет о хозяйственных обществах, для которых в соответ­ствии со ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах» обязательным яв­ляется наличие в учредительных документах сведений о размере и порядке созда­ния уставного фонда. Следовательно, можно сделать заключение о легальном требовании обязательного наличия такого фонда для всех хозяйственных обществ. Правда, его минимальный размер определен лишь для акционерных обществ (1250 минимальных зарплат), а также обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью (100 минимальных зарплат). Эти ограничения относятся и к страховым компаниям, поскольку они действуют имен­но в таких организационно-правовых формах. Кроме того, минимальный размер уставного фонда определен для коммерческих банков — это сумма, эквивалентная 1 млн. экю, и Национального банка Украины, размер уставного фонда которого составляет 10 млн. грн.

Отсутствие стоимостного выражения минимального размера вклада инвестора в уставный фонд ПИИ приводит к парадоксальным ситуациям, когда иностран­ная инвестиция в субъект хозяйственной деятельности ограничивается семью долларами (речь идет о случае, имевшем место в Донецкой области). Можно ли при таком законодательном подходе серьезно говорить о притоке иностранных инве­стиций в экономику Украины? Между тем определенный опыт решения указан­ной проблемы в нашем законодательстве уже накоплен. В частности, существен­ными различиями характеризуется понятие «предприятие с иностранными инвестициями» в действующем Законе Украины «О режиме иностранного инве­стирования» 1996 г. и одноименном, уже утратившем силу Декрете Кабинета Министров Украины 1993 г. В последнем указывается, что искомое понятие ПИИ — это «предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, создан­ное по законам Украины, если на протяжении календарного года в его уставном фонде есть квалификационная иностранная инвестиция». Наличие в Декрете по­нятия «квалификационная иностранная инвестиция» позволяло четко определить минимальный размер вклада иностранного инвестора в отношении различных ви­дов предприятий (субъектов). Вместе с тем в данном механизме также имелись недостатки: для вновь созданных предприятий наличие или отсутствие указанного вида инвестиции определялось по результатам первого полного календарного года их существования; целый год после создания правовой статус предприятия оста­вался неопределенным. Поэтому имеющийся опыт регулирования может быть ис­пользован лишь с учетом высказанных замечаний и при более четкой разработке правовых инструментов.

В практике хозяйствования значительно чаще встречается термин «СП», то есть совместное предприятие. Вместе с тем действующий Закон Украины «О ре­жиме иностранного инвестирования» не предусматривает наличия такого субъекта, в нем речь идет лишь о ПИИ. Исходя из этого многие юристы сделали заклю­чение, что совместных предприятий более не существует.

Однако анализ действующего украинского законодательства показывает, что совместные предприятия — это лишь один из видов ПИИ. Для СП характерно обязательное наличие в качестве учредителей как иностранного, так и украинского субъектов хозяйственной деятельности. Для ПИИ указанное требование может не соблюдаться, поскольку доля иностранного инвестора в уставном фонде может составлять и 100 процентов (законодательно установлен только минимум вклада). Данное замечание распространяется на все виды хозяйствующих субъектов, кроме страховых компаний, поскольку в Законе Украины «О страховании» закреплена максимальная доля иностранного инвестора в уставном фонде страховщика — 49 процентов. В то же время этот вклад может вырасти до 50 процентов в случае применения к страховщику реорганизационных мер.

Таким образом, у СП, в отличие от ПИИ, есть ограничения в выборе орга­низационно-правовых форм предпринимательства. СП не может быть зарегистри­ровано в форме частного предприятия, поскольку у него должно быть не менее двух учредителей (см. схему 29).

Схема 29

Организационно-правовые формы инвестиционной деятельности иностранцев _______Формы инвестиционной деятельности_______________________I

С созданием юридического лица

С участием резидентов

Совместные предприятия

С неквалифи­кационной инвестицией

С квалифи­кационной инвестицией

С ограниченным участием иностранного инвестора

Без ограничения максимального ______размера инвестиций______

Без участия нерезидентов

Предприятия со 100%

ностранного капитала

Унитарные

Хозяйственные общества

Без создания юридического лица

Представительство _____(филиал)_____

На основании

договора о разделе продукции

На основании

договора о связанных

предприятиях

Иностранные инвесторы могут вкладывать свои средства не только в 11ИИ. Действующее законодательство предполагает возможность создания особого субъекта внешнеэкономической деятельности — объединения физических, юри­дических, физических и юридических лиц, которое не является юридическим ли­цом в соответствии с законами Украины, но имеет постоянное местонаходжение на территории Украины, и которому законами Украины не запрещено осущест­влять хозяйственную деятельность. Поскольку создание подобного объединения не влечет за собой появление юридического лица, то речь идет об инвестировании на основании договора о совместной деятельности. Имущество, переданное объ­единению, принадлежит ему на праве общей долевой собственности, следователь­но, все доходы распределяются в соответствии с долей каждого участника. Все участники могут посредством доверенности определить одно управомоченное ли­цо, которое будет совершать от имени объединения необходимые действия по от­крытию счета, проведению хозяйственных операций и т. д.

Создание такого субъекта позволяет избежать расходов времени и средств на регистрацию, создание уставного фонда, реорганизацию и ликвидацию, которые всегда возникают при учреждении предприятия.

Экономическая безопасность государства обусловливает необходимость мер предосторожности, предпринимаемых с целью недопущения контроля иностран­ных субъектов хозяйствования, а с ними и государства, по законодательству ко­торого они созданы, в области обороны (оружия, техники и технологий), фунда­ментальных разработок, поддержания общественного порядка и управления, финансов и монетарной политики, правотворчества. Указанные сферы традицион­но составляют недоступные для иностранцев области практически во всех без ис­ключения государствах мира. Кроме перечисленных запретов, законодательство Украины также ограничивается доступ иностранных инвесторов к определенным секторам экономики. Так, операторы страхового рынка не могут иметь в уставном фонде более 49 процентов иностранных инвестиций, информационные агентства, теле- и радиоорганизации — более 30 процентов.

Помимо ограничений объектов инвестирования, законодательством Украины также предусмотрен особый порядок внесения, реинвестиции, изъятия и репатриа­ции иностранных инвестиций. Его основные начала получили закрепление в За­коне Украины «О режиме иностранного инвестирования» (раздел 3) и развитие в ряде подзаконных нормативных актов.

Для получения статуса иностранной инвестиция, вносимая зарубежным субъ­ектом хозяйствования, должна быть зарегистрирована специально уполномочен­ным органом исполнительной власти. Согласно действующему законодательству незарегистрированная иностранная инвестиция не дает права на получение льгот и гарантий, предусмотренных законом (например, имущество, ввозимое на терри­торию Украины для взноса в уставный фонд создаваемого субъекта хозяйствова­ния, будет облагаться ввозной пошлиной). На незарегистрированную инвестицию не распространяются гарантии иностранным инвесторам, предоставленные дей­ствующим законодательством.

Государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется Пра­вительством АРК, областными, Киевской и Севастопольской городскими госу­дарственными администрациями в течение трех рабочих дней после их фактиче­ского внесения. Регистрация проводится в заявительном порядке, на основании предоставленных документов: информационного сообщения о внесении иностран­ной инвестиции с отметкой соответствующего органа налоговой инспекции, под­тверждения формы осуществления иностранной инвестиции (учредительные доку­менты, договоры, контракты и т. п.), подтверждения стоимости иностранной инвестиции. Следует также сказать, что за государственную регистрацию инве­стиции взимается плата в размере 20 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан — мера, направленная на уменьшение количества обращений в органы регистрации, стимулирующая увеличение объема инвестиций и их единовременное внесение. В случае отказа в регистрации внесенная плата не возвращается.

В результате государственной регистрации каждой инвестиции присваивается индивидуальный код, ссылка на который обязательна при обращении за льготами либо гарантиями, предоставляемыми иностранным инвесторам. Присвоенный код сопровождает инвестицию в хозяйственном обороте Украины вплоть до ее репат­риации в соответствии с действующим законодательством.

Иностранные инвестиции, осуществляемые на основании договора о совмест­ной инвестиционной деятельности, подлежат дополнительной государственной ре­гистрации в Министерстве экономики Украины и уполномоченных им органах (Минэкономики АРК, управлениях внешних экономических связей областных, городских в Киеве и Севастополе государственных администраций). При этом за­конодательством установлен несколько иной перечень предоставляемых для госу­дарственной регистрации документов:

1)  письмо-обращение о государственной регистрации договора;

2)  информационная карточка договора; оригинал и копия договора;

3)  копии учредительных документов и свидетельства о государственной ре­гистрации субъекта хозяйствования Украины — контрагента по договору;

4)  копии документов о регистрации иностранного субъекта хозяйствования — контрагента по договору;

5)  лицензия, если предусмотренная договором деятельность является лицензи­руемой.

Указанный перечень не является исчерпывающим. В случае необходимости, законодательство допускает мотивированный запрос дополнительных документов. Некоторые инвестиционные проекты, например, в СЭЗ и на ТПР Украины, по­мимо регистрации, требуют индивидуального одобрения специально уполномочен­ного органа, которое выдается по итогам рассмотрения бизнес-плана реализации инвестирования.

Информация, содержащаяся в документах, поданных для государственной ре­гистрации либо утверждения, является конфиденциальной и не подлежит разгла­шению. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен только в случае нарушения установленного порядка регистрации; отказ по моти­вам ее нецелесообразности не допускается.

Система государственных органов, контролирующих и координирующих осу­ществление иностранных инвестиций, включает в себя органы законодательной и исполнительной власти. Кратко рассмотрим их состав и полномочия.

Верховная Рада Украины, Верховная Рада АРК и представительские органы территориальных громад принимают программы привлечения иностранных инве­стиций, устанавливают, в рамках своих полномочий, льготы и требования к ино­странным инвесторам.

Минэкономики Украины и его органы осуществляют регистрацию и статисти­ческое обобщение фактически внесенных иностранных инвестиций.

Органы управления специальными экономическими зонами и территориями со специальным режимом инвестирования осуществляют регистрацию и предоставле­ние всех либо отдельных льгот иностранным инвесторам по реализуемым ими в СЭЗ или на ТПР инвестиционным проектам.

В силу роли, отводимой иностранным инвестициям в процессе преобразования экономики, Президентом созданы два органа с сугубо консультативными полно­мочиями: Консультативный совет по вопросам иностранных инвестиций в Украине и Палата независимых экспертов по вопросам иностранных инвестиций, речь о которых пойдет ниже.