§ 2. Особенности правового статуса субъектов хозяйствования с иностранным капиталом : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 2. Особенности правового статуса субъектов хозяйствования с иностранным капиталом

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

В целях описания и уточнения право­вого статуса предприятий с иностранными инвестициями   необходимо   прежде   всего рассмотреть   вопрос  о  соотношении  двух понятий    —    «совместное   предприятие», получившее   широкое   распространение   в хозяйственной     практике     Украины,     и «предприятие   с   иностранными   инвести­циями», закрепленное в Законе Украины «О режиме иностранного инвестирова­ния» 1996 г.

Исходя из Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» (далее — Закон о ВЭД) совместные предприятия — это «предприятия, базирующиеся на совместном капитале субъектов хозяйственной деятельности Украины и субъектов

Раздел третий

хозяйственной деятельности других республик Союза или иностранных субъектов хозяйственной деятельности, на совместном управлении и на совместном распре­делении результатов и рисков».

Кроме того, Закон называет в качестве одного из субъектов внешнеэкономи­ческой деятельности предприятия с участием субъектов хозяйственной деятель­ности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, зарегист­рированных как таковые в Украине и имеющих постоянное местонахождение на территории Украины.

В соответствии с Законом Украины «О режиме иностранного инвестирова­ния» от 19 марта 1996 г. предприятием с иностранными инвестициями признается «предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, созданное в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого, при его наличии, составляет не менее 10 процентов». Субъект приобретает статус предприятия с иностранными инвестициями (ПИИ) со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс. Анализ вышеизложенного по­нятия позволяет сделать следующие выводы: указание Закона на возможность со­здания субъекта хозяйствования без наличия уставного фонда (в качестве предва­рительного условия) не способствует определенности правового статуса предприятия с иностранными инвестициями. Исходя из действующего законода­тельства трудно даже представить, что это может быть за предприятие без устав­ного фонда. Между тем указание на 10 процентов уставного фонда ПИИ, уста­новленные в качестве минимального вклада иностранного инвестора, лишь усложняет определение конкретного размера такого вклада. Проблема состоит в том, что общий минимум уставного фонда законодательно закреплен лишь для ограниченного круга организационно-правовых форм субъектов хозяйственной деятельности.

В частности, речь идет о хозяйственных обществах, для которых в соответ­ствии со ст. 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах» обязательным яв­ляется наличие в учредительных документах сведений о размере и порядке созда­ния уставного фонда. Следовательно, можно сделать заключение о легальном требовании обязательного наличия такого фонда для всех хозяйственных обществ. Правда, его минимальный размер определен лишь для акционерных обществ (1250 минимальных зарплат), а также обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью (100 минимальных зарплат). Эти ограничения относятся и к страховым компаниям, поскольку они действуют имен­но в таких организационно-правовых формах. Кроме того, минимальный размер уставного фонда определен для коммерческих банков — это сумма, эквивалентная 1 млн. экю, и Национального банка Украины, размер уставного фонда которого составляет 10 млн. грн.

Отсутствие стоимостного выражения минимального размера вклада инвестора в уставный фонд ПИИ приводит к парадоксальным ситуациям, когда иностран­ная инвестиция в субъект хозяйственной деятельности ограничивается семью долларами (речь идет о случае, имевшем место в Донецкой области). Можно ли при таком законодательном подходе серьезно говорить о притоке иностранных инве­стиций в экономику Украины? Между тем определенный опыт решения указан­ной проблемы в нашем законодательстве уже накоплен. В частности, существен­ными различиями характеризуется понятие «предприятие с иностранными инвестициями» в действующем Законе Украины «О режиме иностранного инве­стирования» 1996 г. и одноименном, уже утратившем силу Декрете Кабинета Министров Украины 1993 г. В последнем указывается, что искомое понятие ПИИ — это «предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, создан­ное по законам Украины, если на протяжении календарного года в его уставном фонде есть квалификационная иностранная инвестиция». Наличие в Декрете по­нятия «квалификационная иностранная инвестиция» позволяло четко определить минимальный размер вклада иностранного инвестора в отношении различных ви­дов предприятий (субъектов). Вместе с тем в данном механизме также имелись недостатки: для вновь созданных предприятий наличие или отсутствие указанного вида инвестиции определялось по результатам первого полного календарного года их существования; целый год после создания правовой статус предприятия оста­вался неопределенным. Поэтому имеющийся опыт регулирования может быть ис­пользован лишь с учетом высказанных замечаний и при более четкой разработке правовых инструментов.

В практике хозяйствования значительно чаще встречается термин «СП», то есть совместное предприятие. Вместе с тем действующий Закон Украины «О ре­жиме иностранного инвестирования» не предусматривает наличия такого субъекта, в нем речь идет лишь о ПИИ. Исходя из этого многие юристы сделали заклю­чение, что совместных предприятий более не существует.

Однако анализ действующего украинского законодательства показывает, что совместные предприятия — это лишь один из видов ПИИ. Для СП характерно обязательное наличие в качестве учредителей как иностранного, так и украинского субъектов хозяйственной деятельности. Для ПИИ указанное требование может не соблюдаться, поскольку доля иностранного инвестора в уставном фонде может составлять и 100 процентов (законодательно установлен только минимум вклада). Данное замечание распространяется на все виды хозяйствующих субъектов, кроме страховых компаний, поскольку в Законе Украины «О страховании» закреплена максимальная доля иностранного инвестора в уставном фонде страховщика — 49 процентов. В то же время этот вклад может вырасти до 50 процентов в случае применения к страховщику реорганизационных мер.

Таким образом, у СП, в отличие от ПИИ, есть ограничения в выборе орга­низационно-правовых форм предпринимательства. СП не может быть зарегистри­ровано в форме частного предприятия, поскольку у него должно быть не менее двух учредителей (см. схему 29).

Схема 29

Организационно-правовые формы инвестиционной деятельности иностранцев _______Формы инвестиционной деятельности_______________________I

С созданием юридического лица

С участием резидентов

Совместные предприятия

С неквалифи­кационной инвестицией

С квалифи­кационной инвестицией

С ограниченным участием иностранного инвестора

Без ограничения максимального ______размера инвестиций______

Без участия нерезидентов

Предприятия со 100%

ностранного капитала

Унитарные

Хозяйственные общества

Без создания юридического лица

Представительство _____(филиал)_____

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Физические лица

 

На основании договора о совместной деятельности

 

 

 

Объединение юридических лиц

 

На основании

договора о разделе продукции

На основании

договора о связанных

предприятиях

Иностранные инвесторы могут вкладывать свои средства не только в 11ИИ. Действующее законодательство предполагает возможность создания особого субъекта внешнеэкономической деятельности — объединения физических, юри­дических, физических и юридических лиц, которое не является юридическим ли­цом в соответствии с законами Украины, но имеет постоянное местонаходжение на территории Украины, и которому законами Украины не запрещено осущест­влять хозяйственную деятельность. Поскольку создание подобного объединения не влечет за собой появление юридического лица, то речь идет об инвестировании на основании договора о совместной деятельности. Имущество, переданное объ­единению, принадлежит ему на праве общей долевой собственности, следователь­но, все доходы распределяются в соответствии с долей каждого участника. Все участники могут посредством доверенности определить одно управомоченное ли­цо, которое будет совершать от имени объединения необходимые действия по от­крытию счета, проведению хозяйственных операций и т. д.

Создание такого субъекта позволяет избежать расходов времени и средств на регистрацию, создание уставного фонда, реорганизацию и ликвидацию, которые всегда возникают при учреждении предприятия.

Экономическая безопасность государства обусловливает необходимость мер предосторожности, предпринимаемых с целью недопущения контроля иностран­ных субъектов хозяйствования, а с ними и государства, по законодательству ко­торого они созданы, в области обороны (оружия, техники и технологий), фунда­ментальных разработок, поддержания общественного порядка и управления, финансов и монетарной политики, правотворчества. Указанные сферы традицион­но составляют недоступные для иностранцев области практически во всех без ис­ключения государствах мира. Кроме перечисленных запретов, законодательство Украины также ограничивается доступ иностранных инвесторов к определенным секторам экономики. Так, операторы страхового рынка не могут иметь в уставном фонде более 49 процентов иностранных инвестиций, информационные агентства, теле- и радиоорганизации — более 30 процентов.

Помимо ограничений объектов инвестирования, законодательством Украины также предусмотрен особый порядок внесения, реинвестиции, изъятия и репатриа­ции иностранных инвестиций. Его основные начала получили закрепление в За­коне Украины «О режиме иностранного инвестирования» (раздел 3) и развитие в ряде подзаконных нормативных актов.

Для получения статуса иностранной инвестиция, вносимая зарубежным субъ­ектом хозяйствования, должна быть зарегистрирована специально уполномочен­ным органом исполнительной власти. Согласно действующему законодательству незарегистрированная иностранная инвестиция не дает права на получение льгот и гарантий, предусмотренных законом (например, имущество, ввозимое на терри­торию Украины для взноса в уставный фонд создаваемого субъекта хозяйствова­ния, будет облагаться ввозной пошлиной). На незарегистрированную инвестицию не распространяются гарантии иностранным инвесторам, предоставленные дей­ствующим законодательством.

Государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется Пра­вительством АРК, областными, Киевской и Севастопольской городскими госу­дарственными администрациями в течение трех рабочих дней после их фактиче­ского внесения. Регистрация проводится в заявительном порядке, на основании предоставленных документов: информационного сообщения о внесении иностран­ной инвестиции с отметкой соответствующего органа налоговой инспекции, под­тверждения формы осуществления иностранной инвестиции (учредительные доку­менты, договоры, контракты и т. п.), подтверждения стоимости иностранной инвестиции. Следует также сказать, что за государственную регистрацию инве­стиции взимается плата в размере 20 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан — мера, направленная на уменьшение количества обращений в органы регистрации, стимулирующая увеличение объема инвестиций и их единовременное внесение. В случае отказа в регистрации внесенная плата не возвращается.

В результате государственной регистрации каждой инвестиции присваивается индивидуальный код, ссылка на который обязательна при обращении за льготами либо гарантиями, предоставляемыми иностранным инвесторам. Присвоенный код сопровождает инвестицию в хозяйственном обороте Украины вплоть до ее репат­риации в соответствии с действующим законодательством.

Иностранные инвестиции, осуществляемые на основании договора о совмест­ной инвестиционной деятельности, подлежат дополнительной государственной ре­гистрации в Министерстве экономики Украины и уполномоченных им органах (Минэкономики АРК, управлениях внешних экономических связей областных, городских в Киеве и Севастополе государственных администраций). При этом за­конодательством установлен несколько иной перечень предоставляемых для госу­дарственной регистрации документов:

1)  письмо-обращение о государственной регистрации договора;

2)  информационная карточка договора; оригинал и копия договора;

3)  копии учредительных документов и свидетельства о государственной ре­гистрации субъекта хозяйствования Украины — контрагента по договору;

4)  копии документов о регистрации иностранного субъекта хозяйствования — контрагента по договору;

5)  лицензия, если предусмотренная договором деятельность является лицензи­руемой.

Указанный перечень не является исчерпывающим. В случае необходимости, законодательство допускает мотивированный запрос дополнительных документов. Некоторые инвестиционные проекты, например, в СЭЗ и на ТПР Украины, по­мимо регистрации, требуют индивидуального одобрения специально уполномочен­ного органа, которое выдается по итогам рассмотрения бизнес-плана реализации инвестирования.

Информация, содержащаяся в документах, поданных для государственной ре­гистрации либо утверждения, является конфиденциальной и не подлежит разгла­шению. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен только в случае нарушения установленного порядка регистрации; отказ по моти­вам ее нецелесообразности не допускается.

Система государственных органов, контролирующих и координирующих осу­ществление иностранных инвестиций, включает в себя органы законодательной и исполнительной власти. Кратко рассмотрим их состав и полномочия.

Верховная Рада Украины, Верховная Рада АРК и представительские органы территориальных громад принимают программы привлечения иностранных инве­стиций, устанавливают, в рамках своих полномочий, льготы и требования к ино­странным инвесторам.

Минэкономики Украины и его органы осуществляют регистрацию и статисти­ческое обобщение фактически внесенных иностранных инвестиций.

Органы управления специальными экономическими зонами и территориями со специальным режимом инвестирования осуществляют регистрацию и предоставле­ние всех либо отдельных льгот иностранным инвесторам по реализуемым ими в СЭЗ или на ТПР инвестиционным проектам.

В силу роли, отводимой иностранным инвестициям в процессе преобразования экономики, Президентом созданы два органа с сугубо консультативными полно­мочиями: Консультативный совет по вопросам иностранных инвестиций в Украине и Палата независимых экспертов по вопросам иностранных инвестиций, речь о которых пойдет ниже.


<