§ 1. Понятие иностранных инвестиций : Хозяйственное право - под ред. Мамутова В.К. : Книги по праву, правоведение

§ 1. Понятие иностранных инвестиций

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 
136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 
153 154 
РЕКЛАМА
<

В широком смысле иностранная ин­вестиция (ИИ) означает имущественное вложение в экономику зарубежными субъ­ектами инвестиционной деятельности — иностранными государствами, физически­ми и юридическими лицами с целью из­влечения материальных либо нематериаль­ных благ. Например, Закон Украины

«О внешнеэкономической деятельности», закрепляющий общие термины в облас­ти правового регулирования трансграничных хозяйственных отшений, в ст. 1 пре­дусматривает: «Иностранные инвестиции — все виды имущественных и интел­лектуальных ценностей, которые вкладываются иностранными субъектами хозяйственной деятельности в Украине, в результате чего образовывается при­быль (доход) или достигается социальный эффект». Признаком, придающим ин­вестиции статус иностранной, является ее происхождение, то есть национальность собственника ценностей. Однако такое понимание иностранной инвестиции не поз­воляет достичь социально полезных целей в Украине посредством привлечения средств в экономику. Трактуемые широко иностранные инвестиции в качестве со­циально-экономического эффекта всегда создают конкуренцию украинским субъ­ектам хозяйствования. Последствия другого рода от иностранных инвестиций не гарантированы и являются случайными.

В таком случае выделять правовые нормы, регулирующие хозяйственный обо­рот иностранных инвестиций, в особый институт не представляется целесообраз­ным. Действительно, законодательство многих государств обходится общей фор­мулировкой о том, что иностранные инвестиции имеют единый правовой режим с национальными. Вместе с тем переходное положение экономики Украины предпо­лагает большую долю государственного вмешательства, активное использование программно-целевого управления привлечением средств в экономику. Специфика состоит и в том, что внутренний инвестор не располагает необходимым количест­вом средств и высоких технологий для обеспечения инвестиционных потребностей многих отраслей экономики, то есть не способен на равных конкурировать с ино­странцами, в связи с чем создается угроза контроля крупных и средних предпри­ятий со стороны иностранного бизнеса. В то же время средства, вывезенные из Украины в основном в 1991—1994 гг. вследствие пробелов в законодательстве и растерянности правоприменительных органов и принадлежащие украинским субъ­ектам хозяйствования напрямую либо через учрежденные ими предприниматель­ские структуры, составляют по самым скромным оценкам более 20 млрд. долла­ров США, что соответствует инвестиционным потребностям Украины на несколько лет.

Таким образом, для формирования стабильно развивающейся социально ориентированной рыночной экономики перед украинским законодателем в области иностранных инвестиций стоят три основные задачи:

—  развитие рынка инвестиций, достаточного для воспроизводства и расшире­ния основных фондов промышленности,  сельского хозяйства и сферы услуг за счет привлечения свободных капиталов (денежных средств и технологий) из-за рубежа;

—  ограничение конкуренции иностранных инвесторов с отечественными для обеспечения экономической безопасности Украины;

—   вовлечение в хозяйственный оборот Украины имущества, противоправно вывезенного за границу и де-факто принадлежащего украинским субъектам хо­зяйствования.

Как видим, существенное значение для общественных интересов имеют не только вопросы «национальности» инвестиции, но также субъекты, их вносящие, размер и целевое предназначение инвестиции, порядок внесения и изъятия инве­стиций. В зависимости от указанных факторов меняются составляющие режима иностранных инвестиций. С учетом этого специальное законодательство — Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. (ст. 2) уточняет определение иностранной инвестиции — «ценности, которые вкладыва­ются иностранными инвесторами в объекты инвестиционной деятельности в соот­ветствии с законодательством Украины с целью получения прибыли или достиже­ния социального эффекта».

Иностранных инвесторов в свою очередь интересует стабильное законода­тельство о хозяйственной деятельности, гарантии осуществления права собствен­ности на инвестиции, льготы, разрешение споров с государством по поводу режи­ма иностранного инвестирования. Все эти моменты получили отражение в нормативном регулировании иностранных инвестиций.

Начиная с 1990 г., с первых попыток реализации Украиной своей экономиче­ской самостоятельности, иностранным инвестициям отводится существенная роль в преобразовании народного хозяйства, в связи с чем законодатель неоднократно обращался к вопросу об особенностях режима иностранных инвестиций в Украи­не. С середины 1990 г. по начало 2001 г. Верховной Радой, Президентом и цен­тральными органами исполнительной власти было принято свыше 220 норматив­но-правовых актов о режиме иностранных инвестиций в Украине, в то время как нормативно-правовых актов об инвестициях в целом ими же было принято ;>ВК. Подобное законотворчество свидетельствует о пристальном внимании органов го­сударственной власти к привлечению инвестиций из-за рубежа и создает предпо­сылки для качественного развития норм хозяйственного права в данной области.

Следует отметить, что система права Украины в области иностранных инве­стиций начала развиваться лишь в начале 90-х годов. Основу составили законы Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., преду­сматривающий равную для всех возможность осуществления иностранных инве­стиций и предложивший общее понятие ИИ; «О защите иностранных инвестиций в Украине» от 10 сентября 1991 г., посвященный в основном закреплению статуса иностранного субъекта хозяйствования на территории Украины, и «Об инвести­ционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., закрепивший равную защиту прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности независимо от форм собственности.

В развитие их положений вскоре был принят закон, более детально регули­рующий различные аспекты режима иностранных инвестиций в Украине — За­кон Украины «Об иностранных инвестициях» от 13 марта 1992 г. Опыт эффек­тивного регулирования деятельности иностранных инвесторов приходил не сразу, с более-менее успешным воплощением в положениях законодательства задач по обеспечению публичных интересов связана смена нескольких основополагающих законодательных актов, закрепляющих режим осуществления иностранных инве­стиций на территории Украины. Так, Закон Украины «Об иностранных инвести­циях», предоставлявший широкие налоговые, таможенные, лицензионные льготы иностранным инвесторам, был отменен. Взамен был принят Декрет Кабинета Министров Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 20 мая 1993 г., значительно сузивший льготы. Декрет в свою очередь утратил силу в связи с принятием Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования», который устанавливал для осуществления иностранных инвестиций режим, одина­ковый с украинскими инвестициями.

В систему основополагающих законодательных актов об ИИ входит также Закон Украины «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения» от 17 февраля 2000 г., отменяющий диф­ференциацию в налогообложении субъектов хозяйственной деятельности с ино­странными инвестициями и субъектов хозяйствования без ИИ.

Неотъемлемой частью законодательства Украины об иностранных инвестици­ях являются ратифицированные Верховной Радой Украины международные со­глашения, регулирующие привлечение в экономику и защиту ИИ. К ним относят­ся соглашения двустороннего характера, а также многосторонние конвенции. К январю 2001 г. Верховная Рада ратифицировала 40 соглашений с государствами — торговыми партнерами Украины и международными организациями о содействии и защите инвестиций. Кроме того, важным элементом законодательства об ИИ являются Указы Президента Украины, постановления Кабинета Министров Украины, которым действующими законами делегировано право осуществления контроля за ИИ, предоставления и отмены льгот, регулирования отдельных во­просов, связанных с осуществлением уставной деятельности субъектами хозяй­ствования с участием иностранного капитала.

По предмету регулирования действующее законодательство об особенностях режима иностранного инвестирования может быть классифицировано следующим образом:

1)  общие положения — форма, виды и объекты ИИ, режим иностранного ин­вестирования;

2)  государственные гарантии защиты ИИ;

3)  государственный контроль за осуществлением ИИ.

4)  особенности правового регулирования отдельных форм осуществления ИИ.

Закон 1996 г., как указывается в его преамбуле, определяет особенности ре­жима иностранного инвестирования на территории Украины исходя из целей, принципов и положений законодательства Украины. Таким образом, акцент пере­носится собственно с ценностей — инвестиций на их участие в хозяйственном обороте, что, на наш взгляд, лучше отвечает возможностям и целям правового воздействия. Как уже указывалось, существенное значение имеет не столько внешний облик инвестиции (оцененный в иностранной валюте), сколько ее объём, а также порядок внесения, управления, изъятия. Все это представляется частью единого процесса — инвестирования либо инвестиционной деятельности.

В инвестиционных отношениях, опосредующих инвестиционную деятельность, обязательно присутствуют инвестор и объект инвестирования. От статуса, предо­ставленного иностранному инвестору законодательством государства — реципи­ента инвестиций, зависят возможные формы, виды и объекты осуществляемых вложений, а также объем гарантий прав иностранного инвестора со стороны госу­дарства. Совокупность правомочий, предоставляемых иностранным инвесторам, образует особый институт правового режима инвестиционной деятельности — ре­жим иностранного инвестирования. Международная и зарубежная практика в за­висимости от объема статуса иностранных инвесторов выделяет национальный, специальный и льготный режимы иностранного инвестирования.

В настоящее время в Украине, как и в большинстве развитых государств, за­конодательством предусмотрен национальный режим для иностранных инвесто­ров. Суть его состоит в том, что на инвестиционную и иную хозяйственную дея­тельность иностранных инвесторов на территории Украины распространяется законодательство, регулирующее инвестиционную и хозяйственную деятельность украинских инвесторов. Отдельные исключения из данного правила в отношении всех инвесторов или субъектов из отдельных стран могут быть предусмотрены международными договорами Украины либо специальным законом.

До широкого распространения принципа национального обращения, получив­шего закрепление во множестве двусторонних и многосторонних соглашений между государствами всего мира (в частности, в Генеральном соглашении о тарифах и торговле (ГС 1 1 ) 1947 г., документах Всемирной организации торговли (ВОТ), учрежденной в 1994 г.), основным режимом иностранного инвестирования служил специальный режим. Он предусматривает предоставление иностранным инвесто­рам меньших, по сравнению с отечественными, возможностей инвестиционной и хозяйственной деятельности. Такой режим может устанавливаться как в отноше­нии инвесторов из отдельных государств, так и всех иностранцев в целом. Специ­фика режима иностранного инвестирования может состоять в ограничении видов, форм, объектов, времени инвестирования, государственных гарантий осуществле­ния и защиты прав иностранных инвесторов.

Льготный режим предусматривает создание для иностранных инвесторов бо­лее благоприятных условий деятельности, чем для отечественных. Так, согласно Закону Украины «Об иностранных инвестициях» предприятия с иностранным ка­питалом и их дочерние предприятия освобождались от уплаты налога на прибыль в течение 5 лет после создания, в отношении их отменялись квоты и лицензии; товары, импортируемые такими субъектами хозяйствования для собственных нужд, освобождались от уплаты таможенной пошлины.

Рассмотрим другие характеристики режима иностранного инвестирования в Украине.

Объектами иностранных инвестиций в соответствии с законами Украины мо­гут быть любые имущественные комплексы (фонды, резервы и т. п.), инвестиро­вание в которые не запрещено. Таким образом, объекты иностранного инвестиро­вания совпадают с объектами отечественного инвестирования.

При этом действующее законодательство предусматривает, что иностранные инвестиции могут осуществляться в виде:

—  конвертируемой иностранной валюты;

—  движимого и недвижимого имущества и связанных с ним имущественных прав;

—   акций, облигаций, других ценных бумаг, а также прав собственности на долю (пай) в уставном фонде юридического лица, выраженных в конвертирован­ной валюте;

—   денежных требований и прав требования исполнения договорных обяза­тельств, гарантированных первоклассными банками и имеющих стоимость в кон­вертируемой валюте;

—  прав интеллектуальной собственности с подтвержденной в установленном порядке стоимостью в конвертируемой валюте;

—   прав на осуществление хозяйственной деятельности с подтвержденной в установленном порядке стоимостью в конвертируемой валюте.

Следует сказать, что законодатель различает иностранные инвестиции —пер­вичное вложение (как правило, связанное с пересечением таможенной границы) и иностранные реинвестиции — вложение изъятых инвестиций либо полученного от инвестиций дохода. При этом реинвестиции могут осуществляться также в виде валюты Украины и прав, выраженных в национальной валюте.

Законодателем также предусмотрены формы иностранных инвестиций, не со­впадающие с формами инвестиций в Законе Украины «Об инвестиционной дея­тельности»:

—  частичное участие в субъектах хозяйствования, создаваемых совместно с украинскими лицами;

—  создание субъектов хозяйствования, полностью принадлежащих иностран­ным инвесторам, или приобретение в собственность действующих субъектов хо­зяйствования полностью;

—   приобретение движимости  или  недвижимости  путем прямого получения имущества и имущественных комплексов или в виде акций, облигаций и других ценных бумаг;

—  приобретение прав на пользование землей и использование природных ре­сурсов на территории Украины;

—  приобретение других имущественных прав;

—  хозяйственная (предпринимательская) деятельность на основании соглаше­ний о распределении продукции;

—  другие формы, не запрещенные законами Украины, в том числе без созда­ния юридического лица, на основании договоров с украинскими субъектами хозяй­ственной деятельности.

По значимости для экономики выделяют ординарные и неординарные ИИ. Очевидно, что ординарность инвестиции зависит от объема экономики в целом и отрасли, в которую вкладываются ценности, а законодательством устанавливаются соответствующие особенности их правового режима. Данная классификация наи­более четко демонстрирует цели законодателя в области привлечения ИИ, поскольку законодателем устанавливаются пороговые количественные требования к иностранным инвестициям, в то время как в отношении отечественных инвести­ций такое деление не проводится (см. схему 28).

Неординарными считаются инвестиции, осуществляемые в виде, форме и объеме, необходимых для распространения на них положений специального зако­нодательства об иностранных инвестициях.

Так, положения Закона Украины «Об иностранных инвестициях» 1992 г. распространялись «исключительно на иностранных инвесторов, предприятия с иностранными инвестициями, в которых доля иностранного инвестора составляет не менее 20 процентов объявленного уставного капитала или не менее 100 тысяч долларов США» (ст. 2). Положения Декрета Кабинета Министров Украины определяют статус только тех ИИ, которые составляют не менее 20 процентов уставного капитала и при этом не могут быть меньше суммы, эквивалентной, в зависимости от вида и объекта инвестиций, 50 тыс., 100 тыс., 500 тыс., 1 млн. долларов США (ч. 4 ст. 1).

Соответственно ординарными признаются инвестиции из-за рубежа, не отве­чающие установленным законодательством условиям.

 

Схема 28

Экономические формы иностранных инвестиций

Иностранные инвестиции

по происхождению средств

Так, Декрет Кабинета Министров Украины 1993 г. устанавливал, что его действие не распространяется на иностранные инвестиции, осуществляемые в виде внесения сумм, платежных документов и/или ценных бумаг в иностранной валю­те, которая не признается конвертируемой Национальным банком Украины. Дей­ствующий Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» 1996 г. устанавливает пороговые требования к иностранным инвестициям лишь для предприятий как объектов инвестирования — ИИ должна составлять не менее 10 процентов уставного фонда такого предприятия. Однако подобный подход не означает отказа законодателя от деления инвестиций. Закон не устанавливает особенностей правового положения иностранных инвесторов — особенности, в том числе льготы, устанавливаются специальными законами и подзаконными ак­тами. Подобный законодательный прием введен в связи с необходимостью инди­видуальной оценки инвестиционных проектов, представляющих собой важный вклад в экономику, а также невозможностью установить общие критерии неорди­нарной инвестиции для каждой из форм инвестирования в связи с неравномерно­стью экономического развития регионов Украины.

Неординарные инвестиции по экономической значимости делятся на квалифи­кационные и стратегические.

Квалификационными признаются отвечающие установленным в законода­тельстве критериям иностранные инвестиции, на которые распространяется общий режим правового регулирования. Впервые термин был использован в Декрете Ка­бинета Министров Украины «О режиме иностранного инвестирования».

Требования к квалификационным инвестициям по Закону 1992 г. и Декрету 1993 г. приведены выше. В действующем законодательстве понятие квалифика­ционных инвестиций используется в законодательстве о специальных экономиче­ских зонах (СЭЗ) и территориях приоритетного развития со специальным режи­мом инвестиционной деятельности (ТПР). Так, согласно закону о создании СЭЗ и ТПР на территории Донецкой области (ст. 14) льготы субъектам хозяйствова­ния предоставляются, если инвестиции в них эквивалентны не менее 1 млн. дол­ларов США. При этом вопрос о распространении на них льготного режима ре­шается органом управления СЭЗ или ТПР в индивидуальном порядке с учетом целого ряда критериев.

К стратегическим относятся инвестиции, модернизирующие либо вновь со­здающие отрасли экономического производства (перераспределения, обслужива­ния) в масштабах экономики государства либо региона, а равно дающие право на контрольный пакет корпоративных прав предприятия стратегического значения. Для субъекта — стратегического инвестора обязательным признаком является за­интересованность в сохранении и развитии объекта инвестирования.

Законодательство Украины использует термин «стратегический инвестор» преимущественно в техническом смысле, для организации разгосударствления. Между тем постепенно сложился порядок определения и особенности правового статуса стратегических инвесторов, которым отдается предпочтение при проведе­нии тендеров на приобретение контрольных пакетов акций открытых акционерных обществ, созданных в результате корпоратизации государственных предприятий. Более того, в их отношении принимаются специальные законы, предусматриваю­щие особенности инвестирования тех или иных отраслей, а также отдельных пред­приятий. Наиболее ярким примером является Закон Украины «О стимулировании производства автомобилей в Украине» от 19 сентября 1997 г., в ст. 1 которого определяется инвестиция «(в том числе иностранная)» как «исключительно инве­стиция в денежной форме, составляющая сумму, эквивалентную не менее 150 миллионам долларов США по официальному валютному курсу Национального банка Украины на день внесения такой инвестиции в уставный фонд предприятия по производству автомобилей и запчастей к ним, зарегистрированная в установ­ленном законодательством порядке».

Как стратегическую можно определить инвестицию ОАО «Ильич-Сталь», режим которой устанавливается специальным Законом Украины «Об особенно­стях приватизации пакета акций, принадлежащего государству, в уставном фонде открытого акционерного общества «Мариупольский металлургический комбинат имени Ильича» от 2 ноября 2000 г. Специальным Законом Украины «Об осо­бенностях приватизации открытого акционерного общества «Укртелеком» от 13 июля 2000 г. регулируются инвестиции в секторе связи.

Можно также привести ряд ситуаций, когда стратегические инвестиции регу­лировались специальными нормативно-правовыми актами подзаконного характера. Однако всякий раз, в силу размера инвестиций, значения приватизируемого пред­приятия для экономики страны, законодателем устанавливались особые условия иностранного инвестирования при особых же требованиях к ним. На наш взгляд, понятия «стратегическая инвестиция», «стратегический инвестор» являются более универсальными по отношению к понятиям «промышленная инвестиция», «про­мышленный инвестор» и могут использоваться как родовые в законодательстве о режиме инвестиционной деятельности.


<