Глава  II. Внешнеэкономические договоры.

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 

 

§ 1. Правовые особенности внешнеэкономических договоров.

 

В условиях перехода экономики Белоруссии к рыночным отношениям и сопутствующей этому процессу либерализации внешнеэкономической деятельности отечественные предприниматели все чаще вступают в договорные отношения с иностранными контрагентами. Это является для них новым делом и требует знакомства с механизмом функционирования международного рынка и принятыми на нем условиями внешнеэкономических договоров.

Внешнеторговые договоры - соглашения белорусских предпринимателей с иностранными  фирмами  и  гражданами,  имеющие  предметом внешнеэкономические операции, связанные с обменом товарами и услугами между государствами (поставка товара, выполнение работ или иных услуг, перевозка грузов и т.д.). Внешнеэкономические договоры имеют значительные правовые особенности, которые присущи порядку заключения и условиям таких договоров.

В соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 4 января 1992 г. N 5 (с  изменениями, внесенными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31 августа 1993 г. N 590) "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории Республики Беларусь", все зарегистрированные в Белоруссии предприятия и их объединения, независимо от формы собственности, вправе осуществлять внешнеэкономическую, в том числе и посредническую, деятельность без специальной регистрации (ст. 1).

В дальнейшем в целях недопущения незаконного размещения валютной выручки за рубежом и неоправданной конкуренции белорусских предпринимателей на внешнем рынке государственный контроль в сфере внешнеторговых операций был усилен. В соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 1 октября 1993 г.  N 666 (с изменениями, внесенными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 марта 1994 г. N 148) "О совершенствовании порядка ввоза и переработки нефти, реализации нефтепродуктов в Республике Беларусь", экспорт стратегически важных товаров, перечень которых утверждается Правительством Республики Беларусь, осуществляется предприятиями и организациями, зарегистрированными Министерством иностранных дел для этих целей. Перечень таких товаров в последствии был утвержден Советом Министров.

Для совершения внешнеторговых договоров купли-продажи некоторых товаров белорусские предприниматели должны иметь квоты и лицензии, порядок выдачи которых определяется Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25 мая 1993 г.  N 344 (с последующими изменениями и дополнениями) "О едином порядке квотирования и лицензирования экспорта и импорта товаров (работ, услуг) на территории Республики Беларусь. Согласно этому акту, квотирование и лицензирование распространяется на многие товары традиционного белорусского экспорта (удобрения, лес и некоторые другие). Что касается импорта, то в этой области квотирование не применяется, а лицензии необходимо иметь только в отношении ограничительного круга товаров.

Внешнеэкономические договоры должны совершаться белорусскими предпринимателями в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность внешнеэкономической сделки. Это значит, что письменные доказательства (переписка, выставление счета и т.д.) в подтверждение заключения внешнеэкономической сделки не допускаются.

Правила постановления Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122 о совершении внешнеэкономических сделок за двумя подписями после введения в действие на территории Российской федерации Основ гражданского законодательства 1991 года утратили силу, поскольку в п. 2 ст. 30 Основ говорится только об обязательности письменной формы внешнеэкономической сделки, но не упомянут особый порядок ее подписания. Однако в уставах (положениях) многих белорусских организаций содержится правило о подписании внешнеэкономических сделок двумя лицами; в этих случаях такие сделки, разумеется, должны совершаться за двумя подписями.

При согласовании условий внешнеэкономических договоров должны учитываться положения заключенных Республикой Беларусь международных соглашений, которые определяют условия основных внешнеэкономических договоров (купли-продажи, перевозки и некоторых других) и во многих случаях обязательны для участников таких договоров (см. далее).

В иных случаях при отсутствии международного соглашения, при диспозитивном характере его положений участники внешнеэкономического договора вправе включать в договор иные условия, отражающие их предпринимательские интересы и возможности. Если этого не будет сделано, к заключенному внешнеэкономическому договору будут применяться положения имеющегося международного соглашения.

Содержанию внешнеэкономических договоров присущи особенности: в такие договоры включаются условия, которые во внутреннем обороте не приняты. В договорах внешнеторговой купли-продажи это - базис поставки, который зависит от вида транспорта, используемого при отгрузке товара, и обозначается сокращенными формулами ("фоб", "сиф", "каф" - при морских перевозках, "франко" - при перевозках другими видами транспорта). Во внешнеэкономических договорах расчеты ведутся в иностранной валюте (нередко с аккредитива) и предусматриваются условия о страховании, банковских гарантиях, а также арбитраже (см. об этом далее).

При неполноте условий внешнеэкономических договоров права и обязанности участвующих в них сторон будут подчинены нормам применимого к договору права, как отечественного, так и иностранного. Применимое право может быть согласовано сторонами или определяться на основании коллизионных норм, которые указывают, право какого именно государства подлежит применению к внешнеэкономическим договорам.

Действующие в Республике Беларусь гражданское законодательство содержат коллизионные нормы для внешнеэкономических договоров, согласно, которым при отсутствии соглашения сторон к договору купли-продажи применяется право страны продавца, к договору перевозки - страны перевозчика, к договору имущественного найма - страны нанимателя и т.д. К внешнеэкономическим договорам о выполнении строительных и монтажных работ в силу названной статьи применяется право страны, где такие работы осуществляются.

В ходе переговоров с иностранными фирмами, особенно при подготовке крупных сделок, отечественные предприниматели часто подписывают документы, именуемые соглашениями (протоколами) о намерениях. Правовое значение таких документов гражданское законодательство Белоруссии, как, впрочем, и других стран, не определяет. Соглашения (протоколы) о намерениях - сравнительно новое правовое явление в сфере внешнеэкономических отношений, ставшее распространенным ввиду практических удобств.

Правовое значение соглашений (протоколов) о намерениях должно оцениваться с учетом их действительного содержания. Чаще всего такие документы являются фиксацией позиции сторон в ходе переговоров о заключении внешнеэкономического договора и каких-либо обязанностей для сторон не создают. Однако если соглашение (протокол) о намерениях было подписано лицами, имеющими право на совершение внешнеэкономических договоров, оно в зависимости от содержания может быть признано договорным документом в отношении названных в нем обязательств (предварительный или даже окончательный договор). Наконец, соглашение (протокол) о намерениях может при определенности его содержания иметь для подписавшей его стороны значение обязательств о некоторых условиях будущего внешнеэкономического договора (о предоставлении кредита, платежа и т.д.).

Возникающие между участниками внешнеэкономических договоров споры принято передавать на разрешение внешнеторгового арбитража, процессуальная деятельность которого имеет существенные особенности по сравнению с процессуальной деятельностью общих судов и действующих в Республике Беларусь хозяйственных судов. Во внешнеторговом арбитраже стороны вправе избирать арбитров, процедура разрешения споров проще, а решение арбитража, как правило, окончательно.

Компетенция внешнеторгового арбитража основывается на соглашении сторон и в этих целях в заключаемый внешнеэкономический договор включается специальное условие об арбитраже (так называемая арбитражная оговорка). Сторона такой оговорки вправе определить компетенцию арбитража, условия избрания арбитров, порядок и место проведения арбитража.

 

§ 2. Договоры внешнеторговой купли-продажи.

 

Такие договоры заключаются белорусскими предпринимателями наиболее часто. Их предмет - отгрузка отечественных товаров за границу (экспорт) или же поставка зарубежных товаров в Республику Беларусь (импорт). Разновидностью договоров внешнеторговой купли-продажи являются так называемые бартерные сделки, когда поставленный товар компенсируется в форме встречной поставки. Ввиду отсутствия валюты для оплаты импортируемых товаров белорусские предприниматели в настоящее время широко практикуют бартерные сделки.

Заключению договоров внешнеторговой купли-продажи должны предшествовать изучение зарубежного рынка и выбор наиболее благоприятного иностранного партнера, предлагающего товар надлежащего качества, по конкурентной цене и достаточно надежного с точки зрения оплаты поставляемого за рубеж товара. Недостаточная требовательность белорусских предпринимателей при выборе иностранного партнера нередко ведет к крупным потерям, в частности, вследствие неплатежеспособности иностранной фирмы.

Условия договора внешнеторговой купли-продажи, по общему правилу, свободно определяются его участниками. Часто оба партнера имеют примерные договоры купли-продажи, которые служат основой для согласования условий заключаемого ими договора. В этих целях могут использоваться рекомендуемые примерные договоры внешнеторговой купли-продажи, которые широко публикуются в специальных изданиях.

Вместе с тем при заключении договоров внешнеторговой купли-продажи и определении их условий должны учитываться положения о таких договорах, установленные международными соглашениями, участником которых является Республика Беларусь.

При внешнеторговых поставках наиболее широко применяется Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, подписанная в 1980 году в Вене (далее - Венская конвенция). Конвенция насчитывает около 100 статей и подробно определяет порядок заключения договора купли-продажи (ч. II) и его основные условия (ч. III). В Конвенции участвуют все основные промышленно развитые страны.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи между коммерческими предприятиями участвующих в ней стран, а также когда к договору продажи применимо право страны - участника Конвенции. Это делает сферу применения Конвенции практически универсальной. Однако некоторые виды продаж под действие Конвенции не подпадают: продажи с аукциона, ценных бумаг, судов водного и воздушного транспорта, а также электроэнергии. Порядок расчетов по договору купли-продажи и сроки исковой давности Конвенция не определяет.

Положения Венской конвенции носят диспозитивный характер, и при заключении договора купли-продажи стороны могут от них отступать. Но при отсутствии в договоре таких отступлений к нему должны применяться нормы Венской конвенции.

Кроме того, иностранный контрагент может возражать против включения в договор условий, отличающихся от положений Венской конвенции, которые иностранным фирмам хорошо известны. Поэтому основные положения Венской конвенции необходимо иметь в виду при заключении и исполнении договоров внешнеторговой купли-продажи.

В отношении заключения договора посредством направления оферты и акцепта Венская конвенция содержит преимущественно традиционные нормы гражданского права, совпадающие в основном с положениями ГК Республики Беларусь. Однако более полно определяются правомочия стороны на отзыв оферты и акцепта, а также признается имеющим силу акцепт, не меняющий существенно условий оферты, если только оферент не возразит против таких расхождений.

Качество проданного товара, если оно не определено заключенным договором, должно делать его пригодным для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется. Срок исполнения определяется договором. Принятие досрочно поставленного товара зависит от усмотрения покупателя.

Наиболее важной особенностью Венской конвенции является введение понятия "существенное нарушение договора", которое имеет место, если допущенное нарушение влечет такой вред для другой стороны, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора. При наличии существенного нарушения покупатель может требовать замены поставленного товара (а не устранения дефектов), допускается также отказ от договора. Кроме того, Венская конвенция предоставляет сторонам право приостановить исполнение обязательств, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части обязательств.

Общей формой ответственности в случае нарушения обязательств по договору купли-продажи, согласно Венской конвенции, является требование о возмещении убытков, включая упущенную выгоду. Условие о неустойке, например за просрочку исполнения, должно оговариваться в договоре. Возмещаемые убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора. Ответственность не наступает, если обязанная сторона докажет, что нарушение договора было вызвано "препятствием вне ее контроля". Эта формула понимается в комментариях к Венской конвенции как возлагающая ответственность независимо от наличия вины.

Венская конвенция не затрагивает действия других международных соглашений по вопросам, являющимся ее предметом. Поэтому продолжают действовать другие международные соглашения Республики Беларусь о внешнеторговом договоре купли-продажи.

Во взаимоотношениях с фирмами государств, входивших ранее в СЭВ, сохраняют значение многосторонние Общие условия поставки СЭВ 1968-1988 гг.

ОУП СЭВ составлены весьма подробно (более 100 параграфов) и определяют порядок заключения договоров купли-продажи (письменная форма, срок действия оферты - 30 дней), основные условия договоров: базис поставки, который зависит от вида транспорта, требования к качеству поставляемого товара, в том числе продолжительность гарантийных сроков по качеству, порядок отгрузки товара, последствия поставки товара с недостатками и с нарушением согласованных в договоре сроков. В этих случаях взыскивается штраф (неустойка) в размере до 8% стоимости товара, а на продавца возлагается обязанность устранить допущенные им недостатки товара (исправление либо замена). Предусмотрены обязательные сроки для заявления претензий и сроки исковой давности (по общему правилу, 2 года, а для требований по качеству, количеству и штрафам -1 год). При наличии специфики товара или особенностей его поставки стороны вправе отступать в заключаемом договоре от положений ОУП СЭВ.

ОУП СЭВ 1968-1988 гг. продолжают применяться к отношениям предпринимателей Белоруссии с организациями Вьетнама, Монголии и Кубы и обязательны для них.

С организациями Болгарии, Венгрии, Польши, Румынии, Чехии и Словакии названные Общие условия, в соответствии с заявлениями представителей их правительств, приобрели факультативный характер и могут использоваться в заключаемых договорах. Так, в договоре между СССР и ФРГ от 9 ноября 1990 г. о развитии широкомасштабного сотрудничества предусмотрено, что предприятия  и организации обеих стран будут осуществлять под свою ответственность контракты на поставку товаров в соответствии с ОУП СЭВ 1968 -1988 гг., т.е. прямо оговорено факультативное применение этих ОУП.

Кроме того, Белоруссия имеет двусторонние Общие условия поставки с Китаем и с КНДР. Они различны по правовой силе и имеют особенности в решении отдельных вопросов.

Общие условия поставок с Китаем носят диспозитивный характер, содержат указания в отношении базиса поставки, определения качества товара, порядка его отгрузки и оплаты, заявления претензий по качеству и количеству поставленного товара, уплате штрафа при нарушении срока поставки. Многие положения Общих условий носят рекомендательный характер и предполагают согласование соответствующих условий в заключаемом договоре купли-продажи.

Общие условия поставок с КНДР регламентируют аналогичный круг вопросов, но составлены более подробно и обязательны для заключивших договор сторон. В них предусмотрены порядок заключения договоров купли-продажи, правила о гарантийных сроках по качеству, ответственность продавца в случае нарушения как сроков поставки, так и требований к качеству товара. При специфике товара или условий его поставки возможно отступление от положений этих ОУП в заключаемом договоре купли-продажи.

При заключении белорусскими организациями договоров внешнеторговой купли-продажи с фирмами Финляндии продолжают применяться Общие условия поставок товаров 1979 года, разработанные в рамках комиссии по сотрудничеству между странами СЭВ и Финляндией. Общие условия действуют, если стороны при подписании договора купли-продажи договорились об их применении к заключенному договору. Они содержат традиционные условия договора внешнеторговой купли-продажи, составленные с учетом международной практики.

В договорах купли-продажи с фирмами стран, входивших ранее в состав Югославии, могут использоваться условия, содержащиеся в Общих условиях поставок товаров между организациями СССР и Югославии, которые были подписаны в 1977 году торговыми палатами этих стран. Общие условия носят рекомендательный характер и действуют при договоренности сторон об их применении к заключенному договору (полностью или частично). Они опираются также на существующую внешнеторговую практику.

При неполноте условий договоров внешнеторговой купли-продажи, заключенных белорусскими предпринимателями, к таким договорам должны применяться положения Венской конвенции 1980 года, а в отношении исковой давности, которая Конвенцией не определяется, применимо национальное право, которым, по общему правилу, будет право страны-продавца.

 

§ 3. Договоры внешнеторгового подряда

 

Договоры внешнеторгового подряда в отличие от купли-продажи используются во внешнеэкономических отношениях реже. Чаще всего это договоры о выполнении в Белоруссии строительных работ иностранными подрядчиками, преимущественно по возведению крупных промышленных и бытовых объектов или по их капитальному ремонту. Подрядные организации Республики Беларусь продолжают вести строительные, монтажные работы в ряде зарубежных стран Азии. Заключаются также договоры подряда с иностранными фирмами о выполнении изыскательских, проектных, пуско-наладочных, ремонтных работ с командированием в этих целях специалистов за рубеж.

О внешнеторговых договорах подряда нет международных конвенций, получивших широкое признание, однако имеются международные соглашения об отдельных видах подрядных договоров, а при заключении договоров используются проформы (типовые договоры), разработанные в рамках международных организаций, а также нормы национального законодательства. В практике Белоруссии некоторые условия договоров внешнеторгового подряда (характер объекта, объем работ, условия расчетов) могут предопределяться в межправительственных соглашениях об экономическом сотрудничестве между странами, где назван круг объектов, по которым ведется сотрудничество.

Из имеющихся международных соглашений о подряде наибольшее значение сохраняют Общие условия монтажа и оказания других технических услуг, связанных с поставками машин и оборудования между организациями стран - членов СЭВ (ОУМ СЭВ 1973 года). Как и другие Общие условия бывшего СЭВ, ОУМ СЭВ 1973 года обязательны для предпринимателей Белоруссии, России, Вьетнама, Монголии, Кубы, а с фирмами других стран, входивших ранее в СЭВ, применяются факультативно, т.е. при наличии ссылки в договоре.

ОУМ СЭВ 1973 года определяют обязательства сторон по подготовке к проведению монтажных и других работ, порядок их выполнения и расчетов (помесячно). Предусмотрены условия работы специалистов подрядчика, монтирующих оборудование. Даются указания в отношении гарантийных сроков по качеству работ (они соответствуют гарантиям на поставленное оборудование) и срокам заявления претензий и исков. Особые условия выполнения работ, ответственность сторон в виде неустойки могут быть предусмотрены в заключаемом договоре подряда.

При отсутствии международных соглашений, определяющих условия внешнеторгового договора подряда, могут использоваться проформы таких договоров. В практике подрядчиков стран Европы и Азии широкое признание получили условия договора подряда, разработанные международной федерацией инженеров-консультантов с участием ряда других строительных ассоциаций (сокращенно - Правила ФИДИК). Эти Правила включают общие и специальные условия для отдельных видов работ.

Правила ФИДИК содержат традиционные для договора строительного подряда общие условия, согласно которым выполнение комплекса работ лежит на обязанности подрядчика, а заказчик определяет технические требования, предъявляемые к строительству, предоставляет для этого строительную площадку и оплачивает выполненные работы. В целях взаимодействия сторон заказчиком назначается на стройке представитель (инженер), который оперативно решает вопросы, отнесенные к ведению заказчика, и наделен значительной компетенцией.

Особенностью Правил ФИДИК является наличие условий о так называемых специальных рисках, неблагоприятные последствия которых для выполняемых работ заказчик обязан возместить подрядчику. В число таких специальных рисков входят традиционные явления непреодолимой силы, некоторые другие обстоятельства, в том числе трудовые конфликты, лежащие вне сферы персонала подрядчика и заказчика.

Ряд условий Правил ФИДИК направлен на создание для сторон правовых гарантий при исполнении договора. Определены взаимоотношения сторон при приостановлении работ и продлении сроков их выполнения, порядок изменения объемов и характера выполняемых работ, последствия полного прекращения работ (аннулирование договора).

Строительные работы подлежат страхованию, в том числе на период гарантийных сроков, а подрядчиком должна быть предоставлена банковская гарантия. Арбитражное разбирательство возможных споров предусматривается по правилам Международной торговой палаты.

При совершении договоров внешнеторгового подряда необходимо учитывать специфику договоров, которые заключаются с иностранным партнером, и предусматривать соответствующие условия, отражающие воздействие на договор подряда "иностранного фактора". К таким условиям относятся: распределение между сторонами обязательств по уплате таможенных пошлин и налогов; условия работы иностранных специалистов, соблюдение предписаний национального законодательства об особых требованиях, предъявляемых к безопасности и экологической чистоте выполняемых работ и др.

В подрядные договоры с длительным сроком исполнения целесообразно включать оговорки о порядке пересмотра условий договора при существенном изменении экономической конъюнктуры (значительном повышении цен и уровня зарплаты). Наличие такой оговорки (в зарубежной практике она именуется "оговоркой о трудностях") позволяет сторонам, особенно подрядчикам, избежать материальных потерь, связанных с ухудшением экономической ситуации как в стране выполнения работ, так и на международных рынках.

Когда белорусские предприниматели заключают договоры о выполнении иностранными фирмами подрядных работ на территории Республики Беларусь, действует правило, согласно которому к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется. Эта норма носит диапозитивный характер и по соглашению сторон от нее возможны отступления, особенно в тех случаях, когда иностранный подрядчик выполняет работы на основе своих технических условий, принятых белорусским заказчиком.

Заключению крупных подрядных договоров может предшествовать проведение торгов (тендеров) для определения заказчиком на конкурсной основе наиболее надежного подрядчика и наиболее благоприятных условий будущего подрядного договора. Порядок проведения торгов определяется их условиями, которые заранее разрабатываются их организаторами с учетом норм национального права и особенностей намечаемых строительных и иных работ.

Участие в торгах требует от белорусских предпринимателей специальной подготовки и разработки соответствующих технико-экономических обоснований и финансовых расчетов. Для участия в особо крупных торгах отечественные внешнеторговые организации заключали ранее соглашения о консорциумах с участием иностранных партнеров, в том числе страны места проведения торгов, которые лучше знакомы с национальными особенностями проведения торгов. В настоящее время торги (аукционы) отечественные предприниматели начинают проводить в Белоруссии, если речь идет о крупных строительных объектах, к выполнению которых имеется в виду привлечь иностранных подрядчиков.

 

§ 4. Договоры международной перевозки грузов.

 

Осуществлению большинства внешнеэкономических операций сопутствует договор перевозки. В интересах бесперебойных и рациональных транспортных связей между государствами стран Европы и Азии заключено большое число многосторонних и двусторонних транспортных конвенций, которые определяют основные условия межгосударственных сообщений, порядок предъявления претензий и исков к транспортным организациям.

Республика Беларусь является участником этих транспортных конвенций, и при отправлении и получении внешнеторговых грузов белорусские предприниматели должны руководствоваться их положениями. Нормы таких конвенций в отличие от соглашений о договорах купли-продажи императивны.

В области железнодорожных перевозок для белорусских предпринимателей особое значение имеет Соглашение о международном грузовом сообщении (СМГС), участниками которого являются Россия, страны Восточной Европы, Монголия, Китай, КНДР и Вьетнам. Это Соглашение действует в редакции 1992 года и определяет порядок приема грузов к перевозке и условия его доставки и выдачи грузополучателям.

Внешнеторговые грузы в страны - участницы Соглашения отправляются на основании международной накладной предписанной СМГС формы и по правилам, действующим в стране отправления, к которым СМГС вводит ряд дополнений, касающихся маркировки груза и оформления транспортных документов. В соответствии с национальными правилами выдается груз в стране его назначения, однако и в этом случае СМГС содержит ряд дополнительных предписаний, в частности специальные правила о порядке составления коммерческих актов при выявлении несохранности груза.

Грузы в зависимости от желания отправителя перевозятся малой или большой скоростью, причем сроки доставки определяются СМГС с добавлением времени на перегрузку грузов на пограничных железнодорожных станциях. Провозные платежи выплачиваются по национальным тарифам и в национальной валюте: за следование груза по дорогам отправления - отправителем, а по дорогам назначения - получателем груза.

Что касается провозных платежей за перевозку грузов по железным дорогам страны транзита, то в зависимости от условий поставки (базиса договора внешнеторговой купли-продажи) они вносятся отправителем или получателем груза по ставкам Международного транзитного тарифа (МТТ), валютой которого является швейцарский франк. Базис поставки должен определяться белорусскими предпринимателями с учетом этого фактора.

Ответственность железных дорог за несохранность принятого к перевозке груза наступает при наличии вины, которая предполагается. Однако при особых обстоятельствах (исправность перевозочных средств, сопровождение груза проводником грузовладельца и некоторых других) вина железных дорог должна быть доказана грузовладельцем. Возмещение за несохранный внешнеторговый груз выплачивается в пределах его действительной стоимости, которая определяется на основании внешнеторговой цены (при ответственности иностранных дорог) или же внутренней цены (при ответственности отечественных дорог).

СМГС предусматривает обязательное заявление претензии к железной дороге и устанавливает единый срок для заявления претензий и исков - 9 месяцев, причем на время рассмотрения претензии (180 дней) течение этого срока приостанавливается. Просьба о розыске не доставленного груза претензионным заявлением не считается и не освобождает от обязанности направить перевозчику претензию.

На основании СМГС и дополняющего его Международного транзитного тарифа (МТТ) возможны железнодорожные перевозки внешнеторговых грузов в страны Западной Европы и из названных стран, хотя они участниками СМГС и не являются. Для этого при экспортных отправках в накладной СМГС в качестве получателя называется выходная железнодорожная станция страны СМГС, а в графе об особых заявлениях - конечный получатель в одной из стран Западной Европы, На основании такого указания пограничная станция выписывает новую железнодорожную накладную по форме соглашения КОТИФ, в котором участвуют железные дороги западноевропейских стран, и направляет груз конечному получателю. При отправках грузов в Белоруссию из стран Западной Европы соответственно составляются сначала накладная КОТИФ, а на соответствующей пограничной станции - накладная СМГС.

Республика Беларусь имеет такие транспортные конвенции о грузовом железнодорожном сообщении с Финляндией, Австрией и Турцией. Конвенции предусматривают перевозку внешнеторговых грузов на условиях, во многом схожих с условиями СМГС, однако содержат ряд практически важных особенностей. Так, Конвенцией с Австрией предусмотрен предел ответственности железных дорог при несохранности груза. Всеми названными транспортными конвенциями установлены особые правила в отношении предъявления претензий к железным дорогам.

Перевозки внешнеторговых грузов автомобильным транспортом, объем которых за последние годы заметно возрастает, осуществляются в соответствии с правилами Конвенции о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом, подписанной в 1956 году в Женеве. Участником Конвенции являются все страны Европы. Конвенция в официальных изданиях Белоруссии не публиковалась и плохо известна отечественным предпринимателям. Между тем ею необходимо руководствоваться.

Конвенция применяется к договору перевозки груза автомобильным транспортом, если место отправления и место назначения груза находятся в двух государствах, из которых хотя бы одно состоит участником Конвенции. Таким образом, положения Конвенции должны действовать в отношении перевозок грузов белорусских предпринимателей в страны Азии, которые участниками Конвенции не являются.

Договор международной автомобильной перевозки должен быть оформлен накладной, составленной по форме, рекомендованной Международным союзом автомобильного транспорта. Количество принятых к перевозке мест и внешнее состояние груза должны быть проверены перевозчиком, причем он вправе внести в накладную оговорку о невозможности проверки и внешней неисправности груза.

Ответственность перевозчика за несохранность груза ограничена пределом в 25 франков за 1 кг веса брутто. При просрочке в доставке против согласованных или разумных сроков перевозки допускается требование об убытках в пределах провозной платы. В отношении недостатков полученного груза должно быть сделано заявление при получении груза, а по скрытым - в течение 7 дней после выдачи. Исковая давность по требованиям к перевозчику составляет, один год.

При перевозках внешнеторговых грузов воздушным транспортом, что практикуется при необходимости срочной доставки небольших товарных партий, например, запчастей, а также дорогостоящих изделий, применяются положения Варшавской конвенции о международных воздушных перевозках 1929 года, дополненной Гаагским протоколом 1955 года. Участниками Конвенции состоят более 100 государств, Варшавская конвенция не определяет всех условий воздушной перевозки, однако содержит указания по основным возникающим в этой области вопросам: содержание транспортной документации, пределы ответственности воздушного перевозчика, порядок предъявления к нему претензий и исков.

Ответственность воздушного перевозчика, согласно Варшавской конвенции, ограничена суммой в 250 франков за 1 кг веса. Конвенция предусматривает краткий срок для заявления претензий к перевозчику по поводу несохранности доставленного груза (14 дней со дня получения груза), пропуск которого лишает права на обращение в суд. Исковая давность по требованиям к перевозчику -2 года.

 

§ 5. Особенности расчетов по внешнеэкономическим договорам. Банковские гарантии.

 

Расчеты по внешнеэкономическим договорам осуществляются на базе мировых цен, в свободно конвертируемой валюте и в различных формах, согласованных сторонами в заключенном ими договоре: в виде авансовых платежей, в порядке инкассо или акцепта векселя, с аккредитива. Особые правила расчетов могут быть предусмотрены в обязательных для сторон межгосударственных соглашениях о расчетах и платежах, а также в общих условиях поставок, о которых шла речь выше (см. п. 2).

Авансовые платежи, на которых нередко настаивают иностранные контрагенты ввиду недостаточной надежности в современных условиях белорусских предпринимателей, разумеется, не являются благоприятной формой расчетов, однако при невозможности достижения договоренности об ином порядке расчетов с применением таких платежей приходится соглашаться. Иногда иностранный партнер уклоняется от выполнения обязательств и задерживает возврат ранее полученных сумм. Поэтому при крупных авансовых платежах желательно получать от контрагента банковскую гарантию.

При инкассовых расчетах во внешнеторговой практике принято руководствоваться унифицированными Правилами по инкассо, которые изданы Международной торговой палатой (редакция 1978 года). Согласно Правилам, управомоченная на получение платежа сторона направляет в банк соответствующие платежные документы, сопровождаемые инкассовым поручением в отношении условий платежа. При согласии плательщика обслуживающий его банк производит платежи или принимает акцепт векселя против полученных документов. При отсутствии иных инструкций документы передаются плательщику только после полного платежа.

Обязательные для белорусских предпринимателей Общие условия поставки (см. п. 2) в качестве основной формы расчетов предусматривают инкассо (с немедленной оплатой), причем определяют порядок расчетов более полно и содержат перечень случаев, в которых плательщик вправе потребовать от банка возврата всего или части платежа в течение 14 дней (по услугам - 24 дней) с момента получения счета продавца. В случае нарушения платежных обязательств предусмотрено взыскание с плательщика неустойки (штрафа).

Наиболее благоприятны для поставщика товара расчеты с аккредитива, при которых обслуживающие внешнеэкономический оборот банки применяют унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, изданные Международной торговой палатой (действует редакция 1983 года).

При аккредитивной форме расчетов платежи производятся банком плательщика в соответствии с его поручением за счет средств плательщика или полученного им кредита против названных в аккредитивном поручении документов и при соблюдении других условий поручения. Об открытии аккредитива банк извещает сторону, управомоченную на получение платежа.

Аккредитивная операция обособлена от договора купли-продажи сделкой и не допускает заявление плательщиком возражений против оплаты выставленного счета. Однако требование платежа не может расходиться с условиями аккредитивного поручения (банк проверяет наличие такого соответствия), а сам аккредитив действует в течение согласованного сторонами срока, обычно не более 3 - 6 месяцев.

Таким образом, открытие аккредитива дает управомоченной на получение платежа стороне уверенность в оплате поставленного товара (оказанных услуг), а несвоевременное открытие аккредитива позволяет задержать поставку (оказание услуг) или даже отказаться от исполнения заключенного договора, ссылаясь на неплатежеспособность иностранного контрагента.

Для обеспечения платежей по внешнеэкономическим договорам в них часто включается условие о банковской гарантии, которую предоставляет кредитору плательщик-должник. В силу такой гарантии банк (или иное финансовое учреждение, что бывает реже) принимает на себя обязательство уплатить названную в гарантии сумму в случае неисправности должника, но при условии заявления требования к гаранту в краткий срок после нарушения договора должником (обычно 6 месяцев).

Современная банковская гарантия - самостоятельная сделка, которая независима от внешнеэкономического договора и подчинена праву того банка, которым выдана гарантия. В отличие от норм ГК РБ, которые трактуют гарантию (поручительство) как акцессорный договор и не дают кредитору достаточного платежного обеспечения, применяемые в современной внешнеторговой практике банковские гарантии имеют силу самостоятельного и безусловного обязательства, подлежащего оплате по первому требованию кредитора.

Эти свойства банковской гарантии четко выражены в унифицированных правилах по гарантиям, опубликованных Международной торговой палатой в 1992 году. Согласно этому документу, гарант отвечает перед бенефициаром только на условиях, выраженных в гарантии. В банковской практике могут применяться и другие виды гарантий, однако их использование не создает достаточно полного обеспечения в случае нарушения платежных обязательств.

При задержке платежей по заключенным внешнеторговым договорам белорусские предприниматели иногда ссылаются на не выделение им централизованного валютного финансирования, предназначавшегося для оплаты закупаемого оборудования, на запрет расходования валютных средств, полученных отечественным банком от компетентных государственных органов. При разрешении споров Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Республики Беларусь такого рода возражения во внимание не принимал, поскольку белорусские организации являются самостоятельными хозяйствующими субъектами и должны обеспечивать своевременные платежи по договорным обязательствам, независимо от внутренних источников финансирования.

 

§ 6. Особенности разрешения споров по внешнеэкономическим договорам

 

Такие споры могут возникать при заключении и в процессе использования внешнеэкономического договора. Преддоговорные споры должны разрешаться сторонами. Обязательный для сторон преддоговорной арбитраж в области внешнеэкономических связей не применяется, заключение внешнеэкономических договоров и определение их условий должны быть результатом свободного соглашения участников договора. Договоренность о заключении внешнеэкономического договора и содержании его условий должна достигаться путем взаимных компромиссов и уступок.

В силу заключенных Республикой Беларусь международных соглашений некоторые категории внешнеэкономических споров подведомственны общим судам. Так, требования грузовладельцев к транспортным организациям, вытекающие из международных перевозок грузов на основании транспортных конвенций, в которых участвует Белоруссия (СМГС, Варшавская конвенция о воздушных перевозках, Женевская конвенция об автомобильных перевозках, двусторонние конвенции о железнодорожном сообщении с Австрией и Финляндией и Турцией), должны заявляться в общих судах. Обращение с такими требованиями в органы арбитражного суда Республики Беларусь неправильно.

Что касается споров в процессе исполнения других внешнеэкономических договоров, то их принято передавать на разрешение внешнеторгового арбитража. Иногда проведение внешнеторгового арбитража предусматривается обязательным для сторон международным договором. Так, в силу Конвенции о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, подписанной 26 мая 1972г. Правительствами Болгарии, Венгрии, Монголии, Польши, Румынии, СССР и Чехословакии, споры между хозяйственными организациями участвующих в Конвенции стран, вытекающие из названных отношений, подлежат рассмотрению в арбитражном суде при торговой палате в стране ответчика или по договоренности спорящих сторон - в третьей стране. Рассмотрению арбитражными судами не подлежат требования о понуждении к заключению договора или принятию отдельных договорных условий.

Чаще арбитражное рассмотрение споров по внешнеэкономическим договорам основывается на соглашении сторон, которые включают об этом соответствующие условия (арбитражную оговорку) в договор. Такая оговорка должна быть правильно сформулирована, поскольку от ее содержания зависит компетенция арбитража по рассмотрению спора.

Спор по внешнеэкономическому договору может быть передан сторонами на рассмотрение постоянно действующего внешнеторгового арбитража в их стране или третьем государстве или на разрешение разового арбитража, условия проведения которого (в том числе порядок избрания арбитров) вправе определить сами стороны.

Для белорусских предпринимателей наиболее целесообразно условие о передаче возможных споров на разрешение постоянно действующего в Республике Беларусь арбитражного суда - Международный коммерческий арбитражный суд  при Торгово-промышленной палате Республики Беларусь.

Арбитражная процедура в Международном коммерческой арбитраже соответствует общепринятой международной практике и более дешева по сравнению с разбирательством споров в арбитражах других стран. Решения Арбитражного суда широко публикуются в годовых сборниках. Поэтому иностранные партнеры часто соглашаются на арбитражную оговорку о разбирательстве споров в Международном коммерческом арбитражном суде. Закон Республики Беларусь от 9 июля 1999г. о Международном арбитражном (третейском) суде вносит ряд уточнении в арбитражную практику в Белоруссии, приближая ее к международным стандартам.

По крупным внешнеэкономическим контрактам иностранная сторона обычно предлагает арбитражное разбирательство в третьей стране - Швеции, Швейцарии, Англии. Отечественные предприятия в интересах достижения договоренности соглашаются на включение во внешнеэкономический договор такого рода арбитражной оговорки, не оценивая возникающих в результате этого правовых последствий.

Арбитражное разбирательство в третьей стране - сложная и одновременно дорогостоящая юридическая процедура. О ее стоимости свидетельствуют ставки, применяемые Лондонским международным судом, которые оплачиваются в валюте (100 - 300 фунтов за час работы). Само разбирательство, как правило, будет вестись на английском языке, что требует перевода основных доказательств на английский и свободного владения этим языком представителями спорящих сторон. Поэтому на арбитраж в третьей стране надо соглашаться как на крайнюю меру, когда все возможные компромиссы по этому вопросу исчерпаны.

При согласовании договорного условия о проведении арбитража в третьей стране отечественные предприятия часто допускают юридические ошибки, формулируя такое условие неблагоприятно, неясно и неполно. Так, в один из контрактов было включено условие о проведении арбитража в Минске, Париже или Токио, без указаний о том, как будет определяться место проведения арбитража. В другом контракте разрешение споров было передано в компетенцию иностранного суда страны иностранного партнера, что благоприятно для него, в том числе в отношении судебных расходов, и нарушает принцип равенства сторон в договоре.

Нечетко формулируются такие условия арбитражной оговорки, как ее объем и применяемые арбитражем процессуальные правила. Поскольку арбитраж основан на соглашении сторон, пределы его компетенции определяются содержанием соглашения (объемом арбитражной оговорки), и за эти рамки арбитраж выходить не вправе. Обычно в договорах отечественных предприятий дается краткое указание о передаче в арбитраж споров, вытекающих из договора. Между тем эта формула должна быть более точной и полной и содержать указание о разрешении любых споров, вытекающих из договора или связанных с ним, в том числе о прекращении и недействительности договора. Целесообразно подчинять арбитражную процедуру Регламенту ЮНСИТРАЛ, поскольку правила ряда национальных арбитражей, например, Финляндии, не допускают избрание арбитром иностранца, в данном случае - гражданина Белоруссии.