5. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции : Адвокат.Навыки профессионального мастерства - Воскобитова - Лукьянова - Михайлова : Книги по праву, правоведение

5. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 
РЕКЛАМА
<

Выступление адвоката при пересмотре дела в вышестоящей инстанции обладает некоторыми особенностями. Прежде всего при пересмотре дела один из судей докладывает дело и только затем предоставляется слово лицам, участвующим в деле. Первому предоставляется слово тому из лиц, участвующих в деле, кто подал жалобу. При этом, как правило, суд не позволяет излагать все обстоятельства, которые доказывались в суде первой инстанции, а ограничивает выступления сторон только пределами заявленных в жалобе доводов и возражениями на эти доводы. Кроме того, при пересмотре дела, ограничены возможности представления новых доказательств (кроме пересмотра дела в порядке апелляции в гражданском процессе). Соответственно, лицо, представляющее новые доказательства на этих стадиях процесса, должно обосновать наличие условий представления новых доказательств. Если при пересмотре дела не исследуются доказательства, то отсутствует такая часть заседания, как прения, включая реплику.

Все эти правила диктуют требования к форме и содержанию выступления адвоката в судебном заседании по пересмотру дела. Такое выступление должно быть тщательно продуманным, так как адвокату, не раскрывая всех обстоятельств дела, необходимо суметь выстроить перед судьями картину событий, на которых основаны требования или возражения представляемой стороны. Выступление должно быть кратким и емким, предоставляющим судьям возможность логически связать все доводы жалобы или возражений на нее с обстоятельствами дела.

В гражданском процессе особое внимание должно быть уделено обоснованию требования применить определенные полномочия суда вышестоящей инстанции по пересмотру судебного постановления, не вступившего в законную силу, которые различны для каждой из вышестоящих инстанций. Так, суд апелляционной инстанции не вправе возвратить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции обладает полномочием или принять новый судебный акт, или направить дело на новое рассмотрение в нижестоящий суд, отменив или изменив решение суда нижестоящей инстанции. Условия, при которых суд вправе применить одно из названных полномочий, указаны в ч. 2 и 3 ст. 361 ГПК РФ. Полномочие, которое необходимо применить, должно быть указано и обосновано лицом, предъявляющим жалобу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ГПК РФ).

Участие адвоката в судебном процессе является одним из самых интересных видов юридической деятельности. Произнесение судебной речи - наиболее яркая часть этой работы. Неслучайно сборники судебных речей выдающихся юристов уже почти 200 лет являются самостоятельным литературным жанром. Умение произносить судебную речь требует не только великолепной юридической подготовки, но и целого набора знаний и навыков из области психологии. Самоподготовка юриста к судебной деятельности в обязательном порядке должна включать приобретение таких знаний и навыков.

Судебная речь в гражданском и арбитражном процессах, когда дела рассматриваются только профессиональными судьями <*>, должна быть строгой, т.е. выдержанной с точки зрения логики и юридически обоснованной, но не должна быть сухой и невыразительной. Задача адвоката, выступающего в суде, состоит в том, чтобы убедить суд в обоснованности требований или возражений представляемого. Судьи, как и все люди, воспринимают информацию прежде всего субъективно. Это означает, что судья может "не услышать" адвоката, потому что речь будет монотонной и скучной. Либо мимика, жесты, поза адвоката будут противоречить всему им сказанному, что вызовет у судьи на подсознательном уровне недоверие к словам адвоката.

Хотя в арбитражном процессе возможно участие в составе суда арбитражных заседателей, последние не являются в противовес присяжным заседателям представителями общества. Их участие призвано помочь суду разобраться в специальных правилах и обычаях таких специфических видов предпринимательской деятельности, как банковское дело, биржевая торговля, страховое дело и т.п. Арбитражные заседатели, как правило, являются людьми из деловой сферы, которые воспринимают сведения о деле в большей степени рационально, нежели эмоционально. Едва ли произнесение речи перед арбитражными заседателями подчиняется правилам, применимым при выступлении перед присяжными заседателями.

Профессионализм адвоката, представляющего интересы доверителя в суде, складывается из многих составляющих, только часть из которых стала предметом рассмотрения в настоящей главе.

Схема 1

Части судебного заседания в 1-й инстанции суда общей юрисдикции

ОТКРЫТИЕ СУДЕБНОГО ЗАСЕДАНИЯ

Председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подлежит рассмотрению

ПОДГОТОВИТЕЛЬНАЯ СТАДИЯ

Проверка явки участников процесса, разъяснение прав и

обязанностей переводчику, удаление свидетелей из зала

судебного заседания, объявление состава суда, разъяснение

права самоотвода и отвода, разъяснение лицам, участвующим

в деле, их процессуальных прав и обязанностей, разрешение

ходатайств,  разъяснение эксперту и специалисту их прав

и обязанностей

РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛА ПО СУЩЕСТВУ

1.

Доклад председательствующего по делу. Председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик иск, не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения

2. Объяснения лиц, участвующих в деле

3. Исследование доказательств

4.

Заключение прокурора или представителя государственного органа (органа местного самоуправления), если они участвуют в деле в порядке ч. 3 ст. 45, ст. 47 ГПК РФ

Лица, участвующие в деле, дают дополнительные объяснения, если желают

5. Судебные прения

Лица, участвующие в деле, произносят речи с целью убедить суд в том, что представленные доказательства подтверждают обстоятельства, на которые они ссылаются в обоснование своих требований и возражений


 


5.1. Реплики лиц, участвующих в деле

6. Удаление суда для принятия решения

7. Объявление решения суда

Схема 2

Части судебного заседания в арбитражном суде 1-й инстанции

ОТКРЫТИЕ СУДЕБНОГО ЗАСЕДАНИЯ

Председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подлежит рассмотрению

ПОДГОТОВИТЕЛЬНАЯ ЧАСТЬ

Проверка явки участников процесса, объявление состава суда, разъяснение права самоотвода и отвода, разъяснение лицам, участвующим в деле, их процессуальных прав и обязанностей, удаление свидетелей из зала судебного заседания, разъяснение прав и обязанностей переводчику и эксперту, разрешение ходатайств


РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛА ПО СУЩЕСТВУ


1


1.

Председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик иск, не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения

2.

Выступления лиц, участвующих в деле, и исследование

доказательств

3.

Судебные прения

Лица, участвующие в деле, произносят речи с целью убедить суд в том, что представленные доказательства подтверждают обстоятельства, на которые они ссылаются в обоснование своих требований и возражений

3.1. Реплики лиц, участвующих в деле

4.

Окончание рассмотрения дела по существу Объявление рассмотрения дела законченным. Суд удаляется для принятия решения


 

5. Объявление решения суда


<