3. Структура и содержание адвокатского производства : Адвокат.Навыки профессионального мастерства - Воскобитова - Лукьянова - Михайлова : Книги по праву, правоведение

3. Структура и содержание адвокатского производства

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 
РЕКЛАМА
<

Кодекс профессиональной этики адвоката обязывает адвоката вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю (п. 9 ст. 6). Это единственное официальное требование к ведению адвокатского производства.


 

Документы и  материалы,  принадлежащие доверителю. Адвокату очень часто для
выполнения   поручения   передаются   как   копии,   так   и   подлинники   документов.   Такими
документами могут быть: правоустанавливающие документы, касающиеся предмета спора или
иного   имущества,   копии   документов,   удостоверяющих  личность   клиента   и  третьих лиц,
свидетельства, подтверждающие государственную регистрацию актов гражданского состояния,
учредительные документы юридических лиц, свидетельства о регистрации юридических лиц.
Перечень   таких   документов   можно   продолжать   до   бесконечности.   Иные   материалы,
принадлежащие   доверителю:   к  таким   материалам   относятся   все   иные   вещи,   которые
принадлежат доверителю, но передаются в пользование адвокату для выполнения поручения.
При этом такие вещи не обладают признаками документа. Например, видеокассеты с записями,
имеющими значение для рассмотрения спора.

Делопроизводство  адвоката.  В данном  случае термин делопроизводство  следует
понимать в широком смысле этого слова. То есть к делопроизводству можно отнести все
материалы, составляющие адвокатское производство, но не принадлежащие доверителю. В
связи с этим можно выделить разные блоки делопроизводства в зависимости от категории и
объема конкретного дела.

2.1.       Процессуальные документы. В данный раздел входят все документы, относящиеся к
процессуальной стороне деятельности адвоката. Это проекты и копии исковых заявлений,
жалоб, ходатайств; запросы и заявления в различные органы власти и в частные организации;
копии   процессуальных документов,   полученных от другой   стороны   по  делу  (от  органов
предварительного следствия) и т.д.

2.2.       Материалы,   относящиеся   к   материально-правовой   стороне   поручения.   Копии
протоколов,   являющиеся   доказательствами   по   делу,    копии   заключений   экспертов   и
специалистов, видео- и звукозаписи. Сюда же можно отнести выписки из законодательства,
судебной практики или специальной литературы.

Сведения, собираемые в процессе работы адвоката с клиентом, но не относящиеся к
материально-правовой   или  процессуальной  части.   К этой  части  относятся  записи  бесед
адвоката с клиентом,  вопросные листы, данные о клиенте и других лицах, фиксируемые
адвокатом при встречах, планы работ.

Документы, оформляющие отношения адвоката с клиентом. Такими документами
являются  подлинник  или  копия  соглашения,  копии  ордеров,   подлинники   или  копии  актов
приемки выполненных работ (если составляются),  финансовые документы по проведению
операций со средствами представителя, командировочные отчеты и т.д.

Как было сказано выше, Кодекс профессиональной этики адвоката предписывает адвокату хранить отдельно от делопроизводства документы и иные материалы, принадлежащие доверителю. Данное правило не всегда может способствовать удобству работы с досье. Проблему можно решить с помощью изготовления копий документов. В том числе и нотариально заверенных. В последнем случае использование подлинных документов может вообще не потребоваться. Представляется, что на копии документов не будет распространяться требование о раздельном хранении. Располагать материалы можно следующими способами.

1.         Хронологический. Все материалы располагаются в хронологическом порядке по мере
рассмотрения судебного процесса. Такой способ можно использовать, когда в материалах дела
много документов,  сопоставление  которых требует учета даты.  Например,  при  большом
количестве   судебных   заседаний   и   необходимости   сопоставлять   по   датам   показания
(пояснения) участников дела.  В таком  производстве  отдельно  располагаются  материалы,
касающиеся других вопросов деятельности адвоката.

2.         Системно-логический.   Материалы  располагаются  блоками,  имеющими  логическую
связь. В уголовном деле так могут располагаться материалы, относящиеся к разным эпизодам.
В    арбитражном    процессе:    отдельно    материалы,    относящиеся    к   истцу   и    ответчику
(свидетельства, учредительные документы), другая часть - документы, относящиеся к предмету
спора, третья часть - копии процессуальных документов и т.д.

3.         Смешанный. При таком способе часть документов располагается логическими блоками,
а другая часть, например, процессуальные документы - в хронологическом порядке.

Безусловно, каждый адвокат выбирает свой индивидуальный подход к формированию адвокатского производства. Главное, чтобы в документах был порядок и чтобы самому адвокату было просто и удобно работать. Причем аналогичные требования существовали и в дореволюционной адвокатуре. Так, присяжный поверенный Александр Николаевич Марков писал в 1913 г., что "допущение беспорядка в канцелярии присяжного поверенного Совет признает нарушением профессиональных обязанностей" <*>.

В соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре возможны разные виды юридической помощи, оказываемой адвокатом, начиная от консультирования, юридических справок и заканчивая представительством в конкретном деле. Поэтому и объем документов, которыми обладает адвокат при работе с клиентом, может быть разным. В одних случаях, видимо, достаточно сделать запись в журнале (ведомости и т.п.), что дана такая-то консультация; в других случаях речь идет о необходимости формирования адвокатского производства. Поэтому в дальнейшем речь пойдет о более сложных делах, предполагающих формирование адвокатского производства.

Нередко формирование адвокатского производства начинается с первой встречи с клиентом. В частности, записываются основные вопросы, касающиеся проблемы, в отношении которой обратился клиент, записываются первоначальные объяснения, личные данные участников и т.д. По делу может составляться одна (несколько) справок с описанием позиции по делу в целом или какой-то части. Справка предоставляется клиенту и (или) другим участникам для улучшения согласования как позиций, так и конкретных действий.

Кроме составления справки по делу можно отдельно составлять план работы по делу. Например, в адвокатской фирме "Юстина" выработана схема учета основных правовых документов и сроков прохождения в судебных инстанциях, которую они составляют при работе по арбитражным делам <*>:

Наименование организации      

Дело N

 

 

Срок (не позднее)

Отв. лицо

Примеч.

1

2

3

4

1. Подача иска (заявления):

 

 

 

- подготовка документов (экземпляр в суд и экземпляр для работы);

 

 

 

- анализ нормативных документов и судебной практики;

 

 

 

- написание иска (заявления);

 

 

 

- заверение копий документов для суда;

 

 

 

- написание заявления по обеспечению иска;

 

 

 

- уплата госпошлины;

 

 

 

- рассылка копий иска (заявления) сто­ронам, участвующим в деле, с приложе­нием отсутствующих у них документов;

 

 

 

- подача иска (заявления) в суд;

 

 

 

- выяснение номера дела и даты назначения дела;

 

 

 

- получение исполнительного листа в случае удовлетворения заявления об обеспечении;

 

 

 

 

 

 

 

2. Подготовка к предварительному судебному заседанию, а также к судебному разбирательству:

 

 

 

- ознакомиться с материалами дела, выписать листы дела;

 

 

 


 

 

- подготовить документы, указанные в Определении суда о принятии заявления к производству (назначении дела к судебному разбирательству), а также и их заверенные копии для участвующих в деле сторон, у которых такие документы отсутствуют;

 

 

 

- подготовка отзыва, объяснений по оп­ределенным доводам,заявлений о про­пуске срока исковой давности и т.д.;

 

 

 

- рассылка отзыва лицам, участвующим в деле;

 

 

 

- заблаговременное направление отзыва в суд;

 

 

 

 

 

 

 

3. Апелляционное обжалование и подготовка к рассмотрению дела в апелляционной инстанции:

 

 

 

- получение судебного акта, который подлежит обжалованию;

 

 

 

- подготовка апелляционной жалобы или отзыва на апелляционную жалобу;

 

 

 

- подготовка документов, указанных в Определении суда о принятии апелляционной жалобы;

 

 

 

- уплата госпошлины;

 

 

 

- рассылка апелляционной жалобы или отзыва лицам, участвующим в деле;

 

 

 

- заблаговременное направление апелля­ционной жалобы или отзыва в суд;

 

 

 

 

 

 

 

4. Кассационное обжалование судебного акта и подготовка к рассмотрению дела в кассационной инстанции:

 

 

 

- получение судебных актов, которые подлежат обжалованию;

 

 

 

- подготовка кассационной жалобы или отзыва на кассационную жалобу;

 

 

 

- подготовка ходатайства о приостанов­лении обжалуемых судебных актов;

 

 

 

- подготовка документов, указанных в Определении суда о принятии кассационной жалобы;

 

 

 

- уплата госпошлины;

 

 

 

- рассылка кассационной жалобы или отзыва лицам, участвующим в деле;

 

 

 

- заблаговременное направление кассационной жалобы или отзыва в суд;

 

 

 

 

 

 

 

В материалах производства может находиться копия договора с клиентом. В случае использования ордеров следует обязательно отметить дату и номер ордера (ордеров). Кроме того, полезно дополнительно подписывать с клиентами акт приемки выполненных работ. В качестве одного из вариантов такого акта можно привести документ, разработанный О.В. Сперанским (Адвокатская палата Ивановской области):

Акт о выполнении услуг


 


г. Иваново


28 июля 2004 года


Настоящий акт составлен Ивановым Иваном Ивановичем и адвокатом Сперанским Олегом Вадимовичем в том, что адвокатом Ивановской Центральной коллегии адвокатов Сперанским О.В. оказаны юридические услуги за июнь - июль 2004 года согласно договору на оказание юридических услуг от 7 июня 2004 года в следующем объеме:

07 - 11.06.2004: консультирование, анализ документов, изучение материалов следствия УНП УВД по Ивановской области (XXX ч);

15 - 17.06.2004: участие в опросе (XXX ч);

17.06 - 18.07.2004: анализ документов, консультирование (XXX ч).

Итого: затрачено времени: ХХХХ.

Все услуги оказаны в полном объеме.

Согласно пункту 3.1 договора от 7 июня 2004 года размер вознаграждения за июнь - июль 2004 года составляет ХХХХ рублей.


Адвокат           

Доверитель_


Сперанский О.В.

Иванов И.И.


В последующем, в процессе работы по делу в производство попадают копии (иногда подлинники) документов. Собираются выписки из законодательства. В производстве остаются копии запросов в органы власти и организации. Остаются копии процессуальных документов: исковые заявления, жалобы, ходатайства и т.д.

Иногда адвокаты составляют разного рода схемы доказательств, таблицы, а также планы защиты. Адвокат Е.Ю. Львова приводит схему анализа доказательств и план защиты по двум уголовным делам:

"Дело 1. Петров обвинялся в убийстве с особой жестокостью жены из хулиганских побуждений. В процессе чтения дела адвокат пришел к убеждению, что Петров виновен в убийстве из ревности, совершенном в состоянии аффекта.

 

Версия обвинения

 

Версия защиты

 

Убийство совершено

 

Убийство совершено

из хулиганских

с особой

из ревности:

в состоянии

побуждений:

жестокостью:

 

аффекта:

показания

заключение

показания

заключение эксперта

Фадеева - л.д.

судебно-меди-

Котовой -

- судебного

11

цинского

л.д. 20

психиатра -

 

эксперта -

 

л.д. 39 - 42

 

л.д. 43 - 55

 

 

показания

 

показания

показания

Пересунько -

 

Пищик- л.д.

подсудимого - л.д.

л.д. 14

 

14

17- 19,64-70

показания

 

Письма

 

Гусевой - л.д.

 

покойной -

 

15

 

л.д. 56 - 58

 

постановление

 

 

 

об аресте за

 

 

 

мелкое

 

 

 

хулиганство -

 

 

 

л.д. 35 - 38

 

 

 

Дело 2. "Изучение материалов дела и беседа с подзащитным привели защитника к убеждению, что в действиях Кротова нет состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 206 УК РСФСР <*>, и его действия следует квалифицировать по ч. 1 ст. 206 УК РСФСР. Адвокат разработал следующий план защиты:


 

1.         Отсутствие между Кротовым и Паниным сговора на нанесение удара:

установить, что эпизод, связанный с нарушением Кротовым порядка в вестибюле,
относился ко времени, когда Ганина не было в вестибюле;

путем допроса свидетелей Щагина и Николаева, а также потерпевшего Евстигнеева
выяснить, что эпизод, связанный с нанесением удара Евстигнееву, не связан с Кротовым.

2.         Отсутствие злостных хулиганских действий у Кротова.  Путем допроса свидетелей
установить отсутствие квалифицирующих признаков в действиях Кротова:

Кротов не сопротивлялся представителю общественности;

в его действиях не было исключительного цинизма или особой дерзости.

3.         Личность Кротова:

a)         огласить справку об отсутствии у Кротова судимостей, характеристику, документы о его
поведении и учебе;

b)         путем допроса свидетеля  Николаева установить, что сразу же после нарушения
порядка Кротов извинился за свое недостойное поведение.

Конечно, более сложное дело требует более развернутого плана защиты, однако принцип его построения не меняется" <*>.

<*> Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой. М., 1998. С. 80-82.

На стадии ознакомления с материалами дела (как в уголовном процессе, так и в гражданском и арбитражном) материалы производства пополняются выписками (копиями) документов из судебного дела.

"При составлении производства рекомендуется соблюдать некоторые технические правила: записи делать только на одной стороне листа, оставлять большие поля, заметки, которые потом могут быть использованы в судебном процессе, делать на полях возле выписок из соответствующих документов. В конце выписок из документов указывается том, из которого они сделаны, и листы дела (сокращенно: т. 3, л.д. 81, 83-об), дата составления документа, его краткое содержание. Если в документах имеются какие-либо особенности или нарушения процессуального порядка (отсутствие необходимых реквизитов, дат, фамилий) - это также отражается в досье" <*>.

Иногда возникает вопрос о полноте копирования материалов судебных дел. В случае неполного копирования возможны ситуации, когда приходится вновь возвращаться в суд для дополнительного изучения материалов дела, если документ, поначалу показавшийся незначительным, в последующем заставлял обращать на себя внимание. В случае с многотомными делами, когда нерационально копировать все материалы, следует получить копии всех материалов, имеющих существенное значение для дела. В качестве способа копирования материалов дела удобно использовать цифровой фотоаппарат. В то же время в некоторых случаях, когда есть опасение, что в материалы дела могут быть внесены изменения, желательно применять ксерокопирование.

Для получения разрешения на ознакомление и копирование материалов дела необходимо подготовить соответствующее ходатайство.

В Методических рекомендациях 1975 г. говорится, что "адвокатское производство должно быть заключено в обложку установленного Президиумом коллегии образца и по окончании ведения дела подшито. В нем должны быть указаны справочные данные, N регистрационной карточки и ордера, а также основные сведения о выполнении тех или иных действий и движении дела. Например:

Дата ознакомления с материалами

предварительного следствия   

Беседа с подзащитным           

Выполнение требований ст. 201 УПК РСФСР <*>         

Заявлены ходатайства

Ответ по ходатайству получен

Жалоба прокурору подана       


 

Ответ на жалобу получен         

Время ознакомления с материалами дела в суде .

Судебное заседание    

Приговор (дата вынесения и краткое содержание)

Ознакомление с протоколом    

Подана кассационная жалоба  

Дело заслушано во 2-й инстанции
(дата и результаты рассмотрения)        

Фамилия обвиняемого и другие справочные данные по делу указываются на наружной стороне обложки. Сведения о движении дела удобнее всего помещать на второй стороне (внутренней) обложки. Адвокатское производство необходимо хранить в течение трех лет, а при осуждении на длительные сроки - до тех пор, пока продолжается надзорное производство по делу" <*>.

<*> Методические рекомендации 1975 г. С. 538 - 539.

Ниже приводится пример обложки адвокатского досье, разработанного в Саратовской области <*>.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

стр. 1 Адвокатская палата Саратовской области

адвокатское

стр. 2 1. Дата ознакомления с делом

(на предварительном следствии, суде) а) с момента предъявления обви­нения

образование адвокат

ПРОИЗВОДСТВО по                        делу

б) с момента окончания предва­рительного следствия 2. Заявлены ходатайства 3. Результаты рассмотрения хо­датайств

 

 

4. Дата принесения жалобы про­курора на отказ в удовлетворе­нии ходатайств следователем

Начато адвокатом Назначено слушание в На

5. Результат рассмотрения жало­бы прокурором

Отложено

Рассмотрено судом 1-й инст.

Регистрационная карточка N от                    200   г.

6. Позиция прокурора по делу в суде

7. Позиция адвоката по делу в суде

8. Сущность приговора (решения) суда

Ордер N            от 200   г.

9. Заявлено ходатайство о выне­сении частного определения (о чем)

 

10. Дата ознакомления с прото­колом                  2 00   г.

11. Дата принесения замечания на протокол            200   г. 12. Дата принесения касс, жа­лобы                   2 00   г.

13. Дата и результат рассмот­рения дела касс, инстанцией


 

 

 

 

 

 

 

 

14.

Надзорное

производство

 

 

 

Существенным достоинством такой обложки является то, что на ее обороте приводится памятка для адвоката, в которой кратко отражается, какие документы должно содержать производство по судебному гражданскому или уголовному делу. В качестве примера можно привести такие памятки, которые расположены на обложке производства по судебному делу и рекомендованы к использованию в Новгородской области <*>.

<*> Утверждено решением Адвокатской палаты Новгородской области. Протокол N 15 от 27 октября 2005 г.

ПАМЯТКА ДЛЯ АДВОКАТА

1. Производство по уголовному делу должно содержать следующие материалы:

а)         копию обвинительного заключения или выписку из описательной и резолютивной части
обвинительного   заключения   с   изложением   обстоятельств   дела,   имеющих   отношение   к
обвиняемому, защита которого поручена адвокату;

б)         выписку из постановления следователя о предъявлении обвинения (ст. 171-172 УПК),
о выполнении требований ст. 217, 218 УПК, о назначении экспертизы (ст. 195 - 198 УПК),
выписку из определения суда на предварительном слушании (ст. 236 УПК), если и в этих
документах усмотрены  существенные  для  защиты  обстоятельства   (например,   изменение
формулировки обвинения, изменение квалификации, заявленные ходатайства и т.п.);

в)         выписки    из    материалов    предварительного    следствия    (протоколы    показаний
обвиняемых,  свидетелей,  очных ставок,  обысков  и  осмотров,  акты  ревизий,  заключение
экспертов и т.д.);

г)          перечень вопросов, которые адвокат имеет в виду задать подсудимым, свидетелям и
экспертам в судебном заседании, и полученные впоследствии ответы на них.

При ознакомлении с делом записать, какие вопросы нужно выяснить при личной беседе с подзащитным, и затем отметить результаты беседы;

д)         копии письменных ходатайств, заявленных адвокатом при осуществлении защиты в
следствии и в суде;

е)         записи по ходу судебного заседания. Наиболее важные для защиты обстоятельства
должны записываться по возможности подробно;

ж)         текст или тезисы защитной речи;

з)          выписки из протокола судебного заседания в той мере, в какой они необходимы для
составления жалобы, возражения на протест и для выступления в суде 2-й инстанции;

и) копию замечаний на протокол судебного заседания, если они были принесены, с отметкой о результатах рассмотрения судом этих замечаний;

к) копию формулировки обвинений, если таковая представлялась суду в порядке ст. 171, 172 УПК;

л) выписки из заключений экспертов на суде и из документов, представленных в судебном заседании, если в них усмотрены существенные для защиты обстоятельства;

м) выписки из приговора и определения суда 2-й инстанции;

н) копии принесенных адвокатом кассационных жалоб, а также возражений на протест прокурора.

Если адвокатом принято поручение на ведение дела в суде 2-й инстанции, то перечисленные выше материалы должны найти отражение в производстве в той мере, в какой они необходимы для осуществления защиты в суде 2-й инстанции.

2. Производство по гражданскому делу должно содержать следующие материалы:

а)         копию искового заявления и возражений на него или выписку из этих документов;

б)         выписки из приобщенных к делу документов в той мере, в какой они необходимы для
ведения дела;


 

в)         копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде, записи по ходу судебного
заседания;

г)          план  или тезисы  объяснений  по делу с указанием законов,  на  которые адвокат
ссылается в обоснование своей позиции по данному делу;

д)         выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний на протокол, если они
были принесены;

е)         выписку из решения суда;

ж)         копии принесенных адвокатом кассационных жалоб,  возражений на кассационную
жалобу и на протест прокурора.

Все записи в производстве должны быть произведены с указанием томов и листов судебного дела.

Производство адвоката как по уголовному, так и по гражданскому делу должно храниться в юридической консультации в течение 3 лет.

Совет Адвокатской палаты Новгородской области

4. Как, где и в течение какого времени должно храниться адвокатское досье

События нескольких последних лет показывают, что в офисах адвокатов могут быть проведены обыски. Среди наиболее печально известных примеров можно назвать обыски адвокатов Альберта Мкртычева, Дениса Дятлева и Антона Дрель (Москва) <*>, Юрия Баранкова (Камчатка)

В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Обсуждать законность такого решения сейчас не будем. В настоящее время в Конституционный Суд РФ направлена жалоба на неконституционность самой нормы федерального закона. Однако хотелось бы обратить внимание, что вопрос хранения адвокатского досье имеет большое значение и с точки зрения безопасности.

Далеко не все адвокаты, являющиеся членами коллегий, имеют возможность хранить свои адвокатские производства на работе - офисные помещения не позволяют. Зачастую у адвоката в помещении коллегии есть в лучшем случае свой стол и все.

Необходимо помнить: производство может стать источником ценнейшей информации для противоположной стороны. Следовательно, для некоторых категорий дел адвокат должен принимать повышенные меры предосторожности для хранения всех документов.

По мере появления новых информационных технологий, возникновения новых возможностей адвокаты начинают хранить документы в электронном виде, при необходимости сканируя или фотографируя документы. В таком случае адвокатское досье занимает гораздо меньше места. Документы по уже отработанному (завершенному) делу можно вернуть клиенту.

Сроки хранения адвокатского досье в действующем законодательстве не определены. В Методических рекомендациях 1975 г. рекомендовалось хранить досье в течение трех лет. В вышеназванном решении Совета Адвокатской палаты Новгородской области указан тот же срок.

Ряд адвокатов увязывают срок хранения адвокатского производства со "сроком действия" адвокатской тайны. По мнению некоторых адвокатов, "адвокат обязан хранить полученные от доверителя сведения бессрочно, даже после смерти доверителя. Разглашать эти сведения он может только в случае, если это необходимо для реабилитации покойного или при согласии на то правопреемников" <*>.

В заключение следует отметить, что необходимость ведения адвокатского производства диктуется особенностями договорного режима работы адвоката. Ведение адвокатского досье является своего рода техникой безопасности адвоката, особенно при привлечении его к ответственности. Кроме того, ведение адвокатом досье является одним из средств, обеспечивающих качество оказываемой юридической помощи.


<