2. Выстраивание отношений с клиентом по подготовке жалобы : Адвокат.Навыки профессионального мастерства - Воскобитова - Лукьянова - Михайлова : Книги по праву, правоведение

2. Выстраивание отношений с клиентом по подготовке жалобы

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 
102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 
119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 
РЕКЛАМА
<

Основным на данном этапе является:

а)         установление   психологического   контакта   с   клиентом   и   выяснение   фактических
обстоятельств дела и целей заявителя;

б)         разъяснение ему  процедуры  рассмотрения дела  в  Европейском  суде  по правам
человека, а также того, что именно заявитель может получить в результате процедуры, а что -
нет;

в)         проверка правил приемлемости.

Интервью

Первым шагом, что вполне предсказуемо, является интервью клиента. Устанавливая психологический контакт, адвокат должен иметь в виду, что его работа с клиентом может продлиться в течение пяти-шести лет и иметь большие перерывы между отдельными этапами процедуры. Поэтому адвокату необходимо с самого начала завоевать доверие клиента и стараться поддерживать его на протяжении всей работы. Что касается оформления отношений представительства, то у этого суда существует собственная форма доверенности, отличительной чертой которой является наличие подписи представителя, удостоверяющей тот факт, что он принимает на себя обязательства по ведению дела.

Во время интервью важно точно выяснить фактические обстоятельства, постараться определить относимые и неотносимые факты, а также проверить, может ли заявитель подтвердить документально каждый из тех фактов, на которые ссылается. Адвокат уже на этом этапе должен смотреть на факты через призму предмета ведения Европейского суда по правам человека, т.е. могут ли потенциально данные фактические обстоятельства быть квалифицированы как нарушение одной из статей Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод На этих сайтах размещены книги тех авторов, которые готовили обзоры практики Европейского суда, эти книги могут помочь юристу сориентироваться, что Европейский суд может признать нарушением.

В том случае, если фактические обстоятельства скорее всего не относятся к сфере интересов Европейского суда, то лучше об этом сразу сказать клиенту и объяснить, почему его жалоба не будет рассмотрена в Европейском суде по правам человека. Если потенциальный заявитель продолжает настаивать на подготовке и подаче жалобы, то в этом случае предпочтительнее дать общие рекомендации к оформлению жалобы, но не принимать на себя полномочия представительства.

Если фактические обстоятельства заявителя таковы, что адвокат может оценить их как потенциальное нарушение, то он должен вместе с клиентом подобрать доказательства. Европейский суд считает доказательствами любые документы, медицинские справки, экспертные заключения, судебные решения, фотографии, видеозаписи, иными словами, любые свидетельства того, что заявитель говорит правду. Отдельно стоит упомянуть такие доказательства, как свидетельские показания, которые можно собрать специально для Европейского суда.

Например, если заявитель обжалует факт применения пыток и он говорит, что это может подтвердить его сосед по камере, то можно представить письменные показания этого соседа как доказательство, подтверждающее действительность позиции заявителя.

Адвокату целесообразно заверять такие показания у нотариуса. Это необходимо не столько для Европейского суда по правам человека, сколько для представителя Российской Федерации в Европейском суде, который скорее всего поставит под сомнение такое доказательство. Как правило, необходимость во "вновь созданных" доказательствах возникает по делам о применении пыток и нарушения права на жизнь, в частности по жалобам из Чечни.

Критерии приемлемости

В ходе интервью адвокат также должен выяснить вопросы приемлемости жалобы. Правила (критерии) приемлемости представляют собой определенный набор условий, при наличии которых жалоба будет рассмотрена Европейским судом по существу. Ниже приводится сводная таблица критериев приемлемости не только для Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ), но и для двух других международно-правовых органов, открытых для обращений против России: Комитета по правам человека ООН (КПЧ ООН) и Комитета против пыток ООН (КПП ООН) <*> (Приложение 2).

<*> КПЧ ООН вынес уже несколько решений, таких как "Гридин против России", "Ланцова против России" и других, в которых признал Россию виновной в нарушении прав человека, КПП ООН пока не рассмотрел ни одной жалобы против РФ, хотя основной причиной этого является отсутствие жалоб против России.

Приложение 2

Сравнительная таблица критериев приемлемости

для обращения в Европейский суд по правам человека,

Комитет по правам человека ООН, Комитет против пыток ООН

 

Правила приемлемости

ЕСПЧ

КПЧ ООН, КПП ООН


 

 

кто?

Физические лица, юридические лица Граждане, иностранцы, лица без гражданства, лица с двойным гражданством Совершеннолетние дееспособные; душевнобольные, несовершеннолетние

ПРОТИВ КОГО?

Государства - члены Сове­та Европы, ратифицировав­шие ЕКПЧ и протоколы к ней

Государства, подписав­шие и ратифицировавшие МПГПП и первый факуль­тативный протокол к нему для КПЧ ООН Государства, подписав­шие и ратифицировавшие Конвенцию против пыток и признавшие полномо­чия КПП ООН по рас­смотрению индивидуаль­ных жалоб

КОГДА?

С 5 мая 1998 г.

С 1 января 1992 г.

 

В течение 6 месяцев с момента: - принятия последнего судебного решения; - нарушения прав челове­ка; - получения информации о нарушении прав челове­ка

 

Исчерпание средств внут­ренней правовой защиты

Судебное обжалование до кассационной инстанции, исчерпание надзорного порядка после подачи обращения в международно-правовые органы

КАК?

Только в отношении прав, предусмотренных ЕКПЧ

Только в отношении прав, предусмотренных МПГПП При обращении в КПП ООН только в отношении пыток

Содержание об­ращения (описа­ние фактов)

Разделять описание фактов и описание нарушений в разных разделах, для всех международно-право­вых органов принципиально, чтобы описание фак­тов излагалось четко, безэмоционально, в хроно­логическом порядке, а также каждый факт должен быть подтвержден доказательствами, которые при­лагаются к жалобе

Обоснованность

Необходимо в жалобе сле­довать той концепции прав человека, которая принята в ЕСПЧ, использовать ком­ментарии к ЕКПЧ, а также прецеденты ЕСПЧ <www.сое.int/hudoc.htm>

Важно понимать значе­ние и структуру прав, предусмотренных МПГПП, в соответствии с общи­ми комментариями КПЧ ООН (general comments) <www.unhchr.ch>, <www.hro.org>

Злоупотребление

Общий запрет оскорбительных высказываний в адрес


 

 

правом

государства или должностных лиц

Анонимность

Общий запрет анонимности обращений, хотя заяви­тель может ходатайствовать о том, чтобы его имя публично не разглашалось

Повторность обращений

Общий запрет обращаться с одинаковой жалобой (один и тот же заявитель, один и тот же предмет обращения) в разные международно-правовые инстанции

Среди названных критериев приемлемости некоторые являются сугубо формальными, например шестимесячный срок, который отсчитывается, как правило, от даты окончательного судебного решения, а именно кассационного определения, и является пресекательным, т.е. пропуск этого срока является абсолютным основанием для отклонения жалобы как неприемлемой. Такое основание, как содержание обращения, в большей мере является оценочным, но шансы жалобы повышаются, если адвокат знает, что именно является предметом интересов Европейского суда, т.е. знаком с его решениями, прецедентами и общими подходами.

Опять-таки если адвокат обнаружил, что хотя бы один из критериев приемлемости отсутствует, то ему лучше подробно и обстоятельно объяснить клиенту, что его жалоба может быть признана неприемлемой, но помочь ему оформить жалобу, если тот настаивает.

Первичное консультирование

Выяснив всю необходимую фактическую информацию и соблюдение условий приемлемости, адвокат должен разъяснить порядок рассмотрения дела в Европейском суде по правам человека, включая такие аспекты, как:

обязанность доказать нарушение прав заявителя лежит на заявителе;

длительность рассмотрения, которая составляет в среднем пять лет;

процентное соотношение неприемлемых и приемлемых жалоб (Приложение 1);

-           необходимость  ограничиться  только теми  аспектами,  которые  могут  представлять
интерес для Европейского суда по правам человека;

невозможность обжаловать решение о неприемлемости;

адрес, который будет указан для переписки с Европейским судом по правам человека;

и некоторые другие аспекты.

Хотелось бы подчеркнуть, что адвокат должен обязательно выяснить цели клиента и достаточно подробно рассказать о том, что Европейский суд по правам человека не обязывает государство предпринять какие-либо действия в пользу заявителя: вернуть квартиру, пересмотреть приговор суда и т.д., хотя существует общее обязательство государства восстановить нарушенное право. Европейский суд по правам человека в своих решениях может только признать, что право заявителя было нарушено, и присудить ему справедливую компенсацию, как правило, морального вреда.

Поскольку процедура рассмотрения дела в Европейском суде по правам человека в значительной мере отличается от судебных процедур в России, возможно, адвокату будет полезным подготовить письменное разъяснение для клиента и попросить его подписать второй вариант такого разъяснения и оставить себе, чтобы обезопасить себя от обвинений в непрофессионализме или других профессиональных нарушениях. Это связано в основном с тем, что клиент слишком погружен в свою проблему и свои эмоциональные переживания и часто не воспринимает тех разъяснений, которые ему дает адвокат. Это может привести к разногласиям между клиентом и его представителем в тот момент, когда нужно сосредоточиться на подготовке документов для суда, и юрист будет вынужден выяснять свои отношения с клиентом.


<