§ 5. Вопросы практики назначения осужденным военнослужащим специальных видов наказаний и освобождения от наказаний

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 

1. Введение в уголовное законодательство новых специальных видов наказаний, а также изменение условий назначения существовавших ранее наказаний не могли не повлечь возникновения ряда проблемных вопросов, требующих своего разрешения как в научно-теоретическом, так и в практическом ракурсах. Несмотря на то что новое уголовное законодательство действует с 1 января 1997 г., применение новых специальных видов наказания на практике осуществляется пока весьма ограниченно. Одной из особенностей нового уголовного законодательства является то, что некоторые положения УК РФ, касающиеся назначения специальных наказаний, в настоящее время применяться не могут, поскольку имеется специальное указание в законе о моменте введения их в действие.

Так, в соответствии со ст. 1 Федерального закона «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации» от 13 июня 1996 г. положения УК РФ о наказаниях в виде обязательных работ, ограничения свободы и ареста вводятся в действие федеральным законом после вступления в силу УИК РФ по мере создания необходимых условий для исполнения этих видов наказания, но не позднее 2001 г. Изъятий по применению других положений УК РФ, за исключением приведенных, действующее законодательство не предусматривает. Такие наказания, как ограничение по военной службе и содержание в дисциплинарной воинской части, применяются с момента введения в действие УК РФ, т.е. с 1 января 1997 г.

Вопрос о сроке, с которого может применяться такое специальное наказание, как арест с содержанием на гауптвахте, остается открытым. В настоящее время применение в отношении осужденных военнослужащих ареста с содержанием на гауптвахте невозможно главным образом из-за отсутствия одного из условий — специального федерального закона о введении в действие положений УК РФ об этом виде наказания.

При назначении специальных видов наказаний, применяемых к осужденным военнослужащим, следует руководствоваться положениями ст. 60—74 УК РФ, определяющими общие правила назначения всех видов наказаний. В частности, поскольку за совершение большинства преступлений против военной службы предусмотрены альтернативные меры наказания, необходимо учитывать положения ч. 1 ст. 60 УК РФ о том, что более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не может обеспечить достижение целей наказания.

Из этого положения закона следует, что, признав военнослужащего виновным в совершении преступления, за которое предусмотрены разные по строгости виды наказания, в том числе и специальные, суд при избрании конкретного вида наказания обязан мотивировать выбор наиболее строгого вида.

Например, в санкции ч. 1 ст. 333 УК РФ (сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению обязанностей военной службы) предусмотрены следующие специальные виды наказания:

ограничение по службе на срок до двух лет; содержание в дисциплинарной воинской части на срок до двух лет; лишение свободы на срок до пяти лет.

Избрав наказание за совершение данного преступления в виде лишения свободы, суд по смыслу ч. 1 ст. 60 УК РФ обязан мотивировать такой вывод, т.е. обосновать, почему достижение целей наказания, указанных в ст. 43 УК РФ, невозможно в процессе отбывания более мягкого вида наказания.

2. Вопросы, возникающие при применении наказания в виде ограничения по военной службе и освобождении от этого наказания. Срок наказания в виде ограничения по военной службе — от трех месяцев до двух лет. При этом законодатель установил во всех статьях Особенной части УК РФ, предусматривающих данный вид наказания, лишь его верхний предел (например, в ч. 1 ст. 334 УК РФ — до двух лет, в ч. 1 ст. 336 УК РФ — до шести месяцев, в ч. 1 ст. 339 УК РФ — до одного года) и не указал нижнего. Избрав наказание в виде ограничения по военной службе, суд может назначить его в пределах, установленных в санкции соответствующей статьи УК РФ, но не менее трех месяцев.

Как видно из содержания ч. 1 ст. 51 УК РФ, ограничение по военной службе может быть назначено лишь военнослужащему, проходящему военную службу по контракту. К таким военнослужащим относятся лица, заключившие в соответствии со ст. 32—35 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах РФ, в других войсках (внутренних, в пограничной службе, железнодорожных и др.), в органах внешней разведки, в федеральных органах государственной безопасности, в других федеральных органах исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба.

Виды контрактов о прохождении военной службы могут различаться по срокам (на 3, 5, 10 лет) и по условиям, однако на назначение наказания в виде ограничения по военной службе это не влияет.

Кроме того, действующее законодательство не содержит никаких ограничений по категориям военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в зависимости от их звания, должностного положения или срока службы. В частности, к ограничению по военной службе может быть осужден военнослужащий, заключивший первый контракт о прохождении военной службы и не выслуживший к моменту вынесения приговора установленных законом сроков службы по призыву (ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»).

Началом военной службы по контракту считается день вступления в силу контракта о прохождении военной службы (ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»). Военная служба, в том числе и по контракту, считается оконченной в день исключения военнослужащего из списков личного состава части с некоторыми ограничениями, предусмотренными в ст. 38.

Военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, в том числе и офицеры, а также граждане, состоящие в запасе, совершившие преступления против военной службы во время прохождения военных сборов, такому наказанию подвергнуты быть не могут.

Если преступление против военной службы совершено военнослужащим в период прохождения военной службы по призыву, но до признания его виновным в совершении этого преступления он поступил на военную службу по контракту, то, по смыслу ч. 1 ст. 51 УК РФ, каких-либо препятствий для назначения этого наказания в виде ограничения по военной службе не имеется, поскольку законодатель связывает назначение этого вида наказания не с моментом совершения преступления, а с фактом прохождения военной службы по контракту. Например, военнослужащий в период прохождения военной службы по призыву совершил преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 334 УК РФ. Командование, не зная об этом факте, заключило с ним контракт о прохождении военной службы. В последующем преступление было раскрыто и данный военнослужащий признан виновным в его совершении. При таких обстоятельствах ему может быть назначено наказание в виде ограничения по военной службе.

В том случае, если преступление было совершено военнослужащим в период прохождения военной службы по контракту, а на момент вынесения приговора срок контракта истек и с военнослужащим не заключен новый контракт, ограничение по военной службе назначено быть не может.

Расширение оснований применения ограничения по военной службе, предусмотренных ч. 1 ст. 51 УК РФ, недопустимо. В частности, на практике возникает вопрос: можно ли в соответствии со ст. 64 УК РФ назначить осужденному военнослужащему наказание в виде ограничения по военной службе как более мягкий вид наказания, если им совершено преступление, не относящееся к преступлениям против военной службы, и в соответствующей статье УК РФ не предусмотрены исправительные работы?

Поскольку условия для назначения наказания в виде ограничения по военной службе, определенные в ст. 51 УК РФ, являются исчерпывающими, ст. 64 УК РФ к данному виду наказания неприменима, и ответ на поставленный вопрос должен быть отрицательным.

Своеобразна и замена исправительных работ ограничением по военной службе. Следует исходить из того, что законодатель, по сути, установил равнозначность данных видов наказания. Формулировка ч. 1 ст. 51 УК РФ позволяет сделать вывод, что в случае осуждения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, за совершение преступления, за которое прямо предусмотрены исправительные работы, суд обязан вместо них назначить ограничение по военной службе. В приговоре должно быть указано, что военнослужащему в соответствии с ч. 1 ст. 51 УК РФ избирается мера наказания в виде ограничения по военной службе в пределах срока исправительных работ, указанных в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Назначать осужденному военнослужащему исправительные работы, а затем производить замену их на ограничение по военной службе не требуется, поскольку в ч. 1 ст. 51 УК РФ речь идет не о замене одного вида наказания другим, а о назначении ограничения по военной службе вместо исправительных работ.

При назначении наказания в виде ограничения по военной службе в качестве составной части наказания в приговоре должен быть определен размер удержаний в доход государства из денежного содержания военнослужащего, но не свыше 20%. Законодатель не устанавливает минимального размера удержаний, оставляя решение этого вопроса на усмотрение суда.

В законе четко перечислены права, в осуществлении которых ограничивается военнослужащий в период срока отбывания данного вида наказания. Возможности применять эти ограничения частично, а не в полном объеме действующее законодательство не предусматривает.

При частичном или полном сложении ограничения по военной службе с лишением свободы в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ одному дню лишения свободы соответствуют три дня ограничения по военной службе.

В соответствии со ст. 73 УК РФ ограничение по военной службе может быть назначено условно при наличии обстоятельств, позволяющих суду сделать вывод о возможности исправления осужденного без реального отбывания данного наказания. Испытательный срок при условном осуждении к ограничению по военной службе может составлять от шести месяцев до трех лет. При условном осуждении к данному виду наказания суд может возложить на осужденного военнослужащего обязанности, перечисленные в ч. 5 ст. 73 УК РФ, поскольку действующее законодательство не содержит каких-либо изъятий, касающихся возможности возложения этих обязанностей при условном осуждении к ограничению по военной службе. Контроль за поведением условно осужденного к ограничению по военной службе возлагается на командование. Отмена условного осуждения к данному виду наказания или продление испытательного срока производится в соответствии со ст. 74 УК РФ.

Действующее законодательство не предусматривает возможности замены ограничения по военной службе более строгим видом наказания в случае уклонения от отбывания этого наказания, как, например, в случае злостного уклонения от отбывания исправительных работ (ч. 3 ст. 50 УК РФ). Если военнослужащий в период отбывания наказания в виде ограничения по военной службе совершает уклонение от военной службы, его действия при наличии признаков составов соответствующих преступлений должны квалифицироваться как преступления против порядка прохождения военной службы, а наказания должны назначаться по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Освобождение от наказания в виде ограничения по военной службе осуществляется по одному из следующих оснований, предусмотренных действующим законодательством: условно-досрочное освобождение (ст. 79 УК РФ); болезнь осужденного, препятствующая отбыванию наказания (ст. 81 УК РФ, ч. 1 ст. 184 УИК РФ); амнистия (ст. 84 УК РФ); помилование (ст. 85 УК РФ); увольнение с военной службы по основаниям, предусмотренным законодательством о воинской обязанности и военной службе.

Условно-досрочное освобождение от отбывания данного вида наказания производится по общим основаниям, предусмотренным ст. 79 УК РФ, и по правилам, определенным уголовно-процессуальным законодательством.

Освобождение на основании акта об амнистии или помиловании также производится в общем порядке. Например, в соответствии с п. 6 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии» от 24 декабря 1997 г. подлежат освобождению от наказания лица, осужденные к наказаниям, не связанным с лишением свободы. К таким наказаниям относится и ограничение по военной службе.

Некоторые вопросы возникают в связи с увольнением осужденного с военной службы. Действующее уголовное законодательство специально не указывает на возможность освобождения осужденного военнослужащего от отбывания ограничения по военной службе в связи с увольнением с военной службы по состоянию здоровья или иным основаниям, предусмотренным законодательством о военной службе. Вместе с тем в ст. 148 УИК РФ установлено, что в случае увольнения военнослужащего с военной службы по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, командир воинской части направляет в суд представление о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания или об освобождении от наказания. Кроме того, в ст. 174 УИК РФ указано, что досрочному освобождению от ограничения по военной службе подлежат лица, признанные негодными к военной службе по состоянию здоровья или при наличии иных оснований для увольнения с военной службы.

В соответствии со ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен: по возрасту; при признании негодным или ограниченно годным к военной службе по состоянию здоровья; в связи с организационно-штатными мероприятиями; в связи с невыполнением условий контракта; по иным, предусмотренным данной статьей основаниям.

Осуждение военнослужащего к ограничению по военной службе не может служить препятствием для увольнения по любому из перечисленных оснований, поскольку это не предусмотрено действующим законодательством.

При признании военнослужащего негодным к военной службе основанием освобождения от ограничения по военной службе может служить положение, закрепленное в ч. 2 ст. 81 У К РФ, т.е. наличие заболевания, препятствующего дальнейшему отбыванию наказания.

Суд при увольнении военнослужащего с военной службы до истечения срока ограничения по военной службе, руководствуясь названными статьями УИК РФ, может решить вопрос об освобождении от этого наказания или о замене его на более мягкое например на обязательные работы или штраф.

Вопросы об освобождении от наказания в виде ограничения по военной службе или о замене наказания на более мягкое по смыслу ст. 368 УПК РСФСР, решаются военными судами в порядке, определенном ст. 369 УПК РСФСР.

3. Вопросы назначения специального наказания в виде ареста с отбыванием, на гауптвахте и освобождения от этого наказания:

Несмотря на то что арест может назначаться военнослужащим, равно как и другим лицам, лишь после введения в действие норм УК РФ, касающихся данного вида наказания, специальным федеральным законом, представляется, что в настоящее время целесообразно рассмотреть ряд вопросов, которые могут возникнуть в дальнейшем.

Арест может назначаться как в случаях, прямо указанных в соответствующих нормах УК РФ, так и в качестве более мягкого наказания, чем предусмотрено соответствующими статьями УК РФ, по основаниям, предусмотренным ст. 64 УК РФ. При этом следует учитывать, что арест — более мягкое наказание по сравнению с содержанием в дисциплинарной воинской части и лишением свободы.

Арест с отбыванием на гауптвахте может назначаться военнослужащим, проходящим военную службу как по контракту, так и по призыву на срок от одного до шести месяцев. Арест не может назначаться женщинам-военнослужащим, имеющим детей в возрасте до восьми лет.

В соответствии с ч. 3 ст. 54 УК РФ арест на гауптвахте отбывают лишь военнослужащие. Граждане, пребывающие в запасе, совершившие в период прохождения военных сборов преступления против военной службы, в случае назначения им наказаний в виде ареста буду отбывать его в соответствии со ст. 68 УИК РФ а арестных домах, а не на гауптвахте.

В том случае, если преступление совершено военнослужащим в период прохождения военной службы, но на момент вынесения приговора он уволен, то при назначении ему наказания в виде ареста оно будет отбываться в арестном доме.

В соответствии со ст. 79 УК РФ осужденный к аресту военнослужащий, равно как и другие граждане, осужденные к данному виду наказания, не подлежат условно-досрочному освобождению. Возможно освобождение от этого наказания на основании акта амнистии или помилования.

В соответствии с ч. 3 ст. 81 У К РФ военнослужащий, отбывающий арест, освобождается от этого наказания в случае заболевания, делающего его негодным к военной службе.

Учитывая, что в соответствии со ст. 154 УИК РФ срок ареста не включается в общий срок военной службы и военнослужащий не может быть уволен с военной службы, за исключением признания его негодным к военной службе по состоянию здоровья, досрочное освобождение от ареста или замена его более мягким наказанием в силу возникновения оснований для увольнения с военной службы невозможно. Например, в период отбывания военнослужащим ареста командование не может поставить вопрос о его увольнении в связи с организационно-штатными мероприятиями, в связи с невыполнением условий контракта и т.д. Соответственно и осужденный военнослужащий не может поставить вопрос о досрочном увольнении по тем или иным основаниям, в том числе и в случае признания его ограниченно годным к военной службе по состоянию здоровья.

В порядке исключения время отбывания ареста может быть зачтено в общий срок военной службы полностью или частично (ст. 153 УИК РФ). Такой зачет применяется в качестве меры поощрения за последующее примерное поведение и добросовестное отношение к военной службе. Право зачета принадлежит командованию.

4. Вопросы назначения специального наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части и освобождения от этого наказания. Содержание в дисциплинарной воинской части может назначаться военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они не выслужили установленного законом срока службы по призыву, на срок от трех месяцев до двух лет.

Этот специальный вид наказания назначается как в случаях, прямо предусмотренных соответствующими статьями УК РФ (за совершение преступлений против военной службы), так и в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

В последнем случае военнослужащему должно быть назначено наказание в виде лишения свободы, которое (с ссылкой на ч. 1 ст. 55 УК РФ) заменяется на содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

Замена лишения свободы на содержание в дисциплинарной воинской части возможно и в том случае, когда в соответствии со ст. 64 УК РФ назначено лишение свободы ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Назначение содержания в дисциплинарной воинской части возможно лишь в период прохождения военнослужащим военной службы по призыву или в пределах срока службы по призыву. После истечения срока службы по призыву данный вид наказания не может назначаться.

Если военнослужащий по призыву совершил преступление против военной службы, за которое предусмотрено наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части или арест (например, ч. 1 ст. 337 УК РФ), но к моменту вынесения приговора срок службы истек, то ему может быть назначен только арест с отбыванием в общем порядке (разумеется, после введения данного вида наказания в действие) или более мягкий вид наказания со ссылкой на ст. 64 УК РФ. При этом исключительными обстоятельствами, существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления, может быть признан факт истечения срока военной службы.

Ныне действующее уголовное законодательство не ограничивает возможности применения данного вида наказания в связи с тем, что осужденный ранее отбывал наказание в виде лишения свободы (ср. со ст. 34 УК РСФСР).

В отличие от ранее действовавшего законодательства, в соответствии со ст. 73 УК РФ содержание в дисциплинарной воинской части может быть назначено условно. В соответствии с ч. 5 данной статьи суд может возложить на условно осужденного определенные обязанности: как конкретно перечисленные в данной норме, так и иные, способствующие его исправлению. Поскольку действующее законодательство не содержит конкретного перечня иных обязанностей, помимо прямо указанных в ч. 5 ст. 73 УК РФ, который могут быть возложены на условно осужденного, представляется что к таким обязанностям, в частности, с учетом специфики прохождения военной службы по призыву, может быть отнесен запрет на посещение определенных мест при нахождении в увольнении, воздержание от употребления алкогольных напитков, обязанность строго соблюдать требования воинских уставов и т.д. Несмотря на то что эти обязанности предусмотрены воинскими уставами, возложение их на условно осужденного военнослужащего по приговору суда влечет за собой особые правовые последствия. Так, в случае нарушения воинской дисциплины условно осужденный военнослужащий, на которого специально не возложены эти обязанности to приговору суда, может быть привлечен лишь к дисциплинарной ответственности. Нарушение этих обязанностей, если они прямо указаны в приговоре, может повлечь отмену условного осуждения на основании ч. 3 ст. 74 УК РФ.

Досрочное освобождение от отбывания наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части производится по одному из следующих оснований: условно-досрочное освобождение (ст. 79 УК РФ); в связи с заболеванием, делающим осужденного негодным к военной службе (ч. 3 ст. 81 УК РФ); по амнистии (ст. 84 УК РФ);

вследствие помилования (ст. 85 УК РФ).

Порядок представления осужденных военнослужащих к условно-досрочному освобождению определен в разделе IV Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими.

Условно-досрочное освобождение из дисциплинарной воинской части может производиться после фактического отбытия сроков, указанных в ч. 3 ст. 79 УК РФ. Поскольку содержание в дисциплинарной воинской части при наличии указанных в законе условий может быть назначено вместо лишения свободы и за совершение тяжких или особо тяжких преступлений, то условно-досрочное освобождение в этих случаях может производиться после фактического отбытия сроков, указанных в п. «б», «в» ч. 3 ст. 79 УК РФ (две трети и три четверти срока в зависимости от категории преступлений). Вместе с тем на осужденных к содержанию в дисциплинарной воинской части не распространяется правило, закрепленное в ч. 4 ст. 79 УК РФ (о фактическом отбытии не менее шести месяцев срока наказания), поскольку оно предусмотрено лишь для осужденных к лишению свободы.

Вопрос о негодности к военной службе, являющейся одним из оснований для досрочного освобождения от этого наказания, решается на основании медицинского освидетельствования по «Расписанию болезней и физических недостатков». Освидетельствование производится соответствующими военно-врачебными комиссиями по правилам, установленным Положением о военно-врачебной экспертизе, которое утверждено постановлением Правительства РФ 1995 г.

Условно-досрочное освобождение и освобождение по болезни от этого вида наказания производится, по смыслу ст. 368 УПК РСФСР, по определению военного суда по месту отбывания содержания в дисциплинарной воинской части.

Истечение срока службы по призыву в период содержания в дисциплинарной воинской части не может служить основанием для освобождения от этого наказания, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 171 УИК РФ срок содержания в дисциплинарной воинской части не включается в общий срок службы.

Вместе с тем в соответствии с ч. 2 ст. 171 УИК РФ военнослужащим, освобождаемым из дисциплинарной воинской части после истечения срока службы по призыву, время отбывания этого наказания при наличии соответствующих условий может быть включено в срок службы в порядке, определяемом МО РФ.

5. Назначение дополнительного специального наказания в виде лишения воинского звания. В соответствии со ст. 48 УК РФ лишение воинского звания может назначаться лишь за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления военнослужащим, проходящим военную службу по контракту или по призыву, а также гражданам, пребывающим в запасе или в отставке.

Назначение данного наказания влечет за собой ряд существенных правовых последствий: лишение права на пенсию по выслуге лет, права на льготы, предусмотренные законодательством о статусе военнослужащего, и т.д.

В отличие от ранее действовавшего законодательства в настоящее время суд может лишить любого воинского звания, вне зависимости от того, кем из должностных лиц оно присвоено.

Действующее уголовное законодательство не исключаем возможности освобождения от данного вида наказания по амнистии и в порядке помилования. В частности в ст. 84 (амнистия) УК РФ Государственная Дума Федерального Собрания РФ наделена правом объявления амнистии, в том числе и правом освобождения от дополнительных наказаний, к которым относится и лишение воинского звания.

Вместе с тем исходя из принципа разделения властей, закрепленного в ст. 10 Конституции РФ, представляется, что такое освобождение может быть произведено лишь до момента реального исполнения данного наказания, т.е. до совершения соответствующими должностными лицами действий, указанных в ст. 61 УИК P<t- Если данное наказание исполнено на день вступления в силу постановления об объявлении амнистии, вопрос об освобождении от него решен быть не может.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» гражданину, лишенному воинского звания, после погашения или снятия судимости может быть вновь присвоено это звание соответствующим должностным лицом.