3. Обязательственные права учредителей (участников) должника (на примере акционерного общества) : Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве) – Химичев В.А. : Книги по праву, правоведение

 3. Обязательственные права учредителей (участников) должника (на примере акционерного общества)

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
РЕКЛАМА
<

 

 Ограничение прав

 

 Основные элементы правоспособности акционерного общества и прав его акционеров определены ГК РФ (ст.ст. 48 и 67).

 Акционерное общество представляет собой одну из организационно-правовых форм, в которой могут создаваться хозяйственные общества, то есть коммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом.

 Акционеры обладают обязательственными правами в отношении общества в силу владения акциями этого общества.

 В Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изменениями от 26 ноября 1998 г.) *(68) акция определена как эмиссионная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации (ст. 2).

 Реализация акционерами своих прав во многом зависит от финансового состояния общества. Например, при отсутствии у общества чистой прибыли не может быть принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям (п. 2 ст. 42 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" *(69), далее - Закон об АО).

 Снижение чистых активов общества также может являться основанием для ограничения на выплату дивидендов (ст. 43 Закона об АО).

 Закон об АО содержит специальные положения об ограничении прав акционеров, которые касаются принятия решений о выплате дивидендов еще до возбуждения арбитражным судом дела о банкротстве акционерного общества (п. 1 и 4 ст. 43).

 Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по акциям, а также выплачивать объявленные дивиденды, если на день принятия такого решения или на день выплаты оно отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся в результате выплаты дивидендов.

 Подобные ограничения предусмотрены и при решении вопросов приобретения обществом размещенных им обыкновенных и привилегированных акций (п. 1 и 2 ст. 73 Закона об АО).

 Обеспечение прав кредиторов в деле о банкротстве достигается различными правовыми средствами, в том числе и за счет ограничения прав акционеров. В условиях банкротства, когда действует особый правовой режим управления делами общества и распоряжения его имуществом, обязательственные права акционеров могут быть существенно ограничены или вовсе прекращены.

 Объем прав акционеров при банкротстве акционерного общества определяется целями и задачами процедуры банкротства.

 Главной цели процедуры наблюдения - обеспечению сохранности имущества должника - соответствуют ограничения по управлению обществом, установленные абз. 6 п. 1 ст. 63 и п. 2 и 3 ст. 64 Закона о банкротстве 2002 г.

 В наблюдении запрещается выкуп должником размещенных акций, выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам. Кроме того, органы управления общества-должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных действующим законом о банкротстве, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

 - связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

 - связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

 При этом важно помнить, что органы управления должника не вправе принимать решения:

 - о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

 - о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

 - о создании филиалов и представительств;

 - о выплате дивидендов;

 - о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

 - о приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;

 - об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

 - о заключении договоров простого товарищества.

 В наблюдении допускается увеличение должником своего уставного капитала путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном федеральными законами и учредительными документами должника.

 Все другие вопросы, относящиеся в соответствии со ст. 48 Закона об АО к компетенции общего собрания акционеров, при введении процедуры наблюдения решаются акционерами в обычном порядке.

 Акционеры вправе, в частности, вносить изменения и дополнения в устав общества или утверждать устав в новой редакции; определять количественный состав совета директоров, избирать его членов и досрочно прекращать их полномочия; образовывать исполнительный орган общества, досрочно прекращать его полномочия, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

 В финансовом оздоровлении органы управления должника осуществляют свои полномочия с ограничениями, установленными ст. 82 Закона о банкротстве 2002 г.

 Финансовое оздоровление в отношении общества-должника вводится на первом собрании кредиторов на основании решения собрания акционеров большинством голосов акционеров, принявших участие в указанном собрании.

 При этом общее собрание акционеров при принятии решения об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления вправе досрочно прекратить полномочия руководителя должника и избрать нового руководителя должника.

 Акционеры должника, голосовавшие за введение финансового оздоровления, вправе предоставить обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности или организовать предоставление такого обеспечения (п. 1-3 ст. 77).

 Последствиями введения в отношении акционерного общества внешнего управления являются прекращение полномочий руководителя должника и возложение обязанностей по управлению обществом на внешнего управляющего. Также прекращаются полномочия органов управления общества-должника за исключением права принимать решения:

 - о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала;

 - об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

 - об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

 - об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;

 - об определении порядка ведения общего собрания акционеров;

 - об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;

 - о замещении активов должника;

 - об избрании представителя учредителей (участников) должника;

 - иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника решения (ст. 94).

 Во внешнем управлении решение собрания акционеров общества, если оно уполномочено в соответствии с учредительными документами решать вопросы о заключении соответствующих крупных сделок, является основанием для включения в план внешнего управления продажи предприятия должника (п. 2 ст. 100).

 Акционеры общества в любое время до окончания внешнего управления вправе одновременно удовлетворить все требования кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех требований кредиторов (п. 1 ст. 113).

 В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций.

 Увеличение уставного капитала таким способом может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника (п. 1 ст. 114). При размещении дополнительных акций в порядке ст. 114 Закона о банкротстве 2002 г. акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение таких акций.

 Установление в рассматриваемом законе права акционерного общества на размещение дополнительных акций во внешнем управлении и порядка такого размещения следует рассматривать как одну из гарантий прав акционеров в деле о банкротстве. Дополнительная эмиссия акций создает возможность привлечения обществом свободного капитала, что наряду с другими мерами, принимаемыми во внешнем управлении, будет способствовать восстановлению платежеспособности общества. Это будет отвечать интересам кредиторов и акционеров общества.

 Планом внешнего управления в качестве одной из мер по восстановлению платежеспособности может быть предусмотрено замещение активов должника.

 Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления общества-должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника (п. 2 ст. 115).

 В соответствии с п. 6 ст. 107 Закона о банкротстве 2002 г. план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

 Важно помнить, что представитель акционеров вправе заявить ходатайство о признании такого плана недействительным в случаях включения в план внешнего управления определенных мер по восстановлению платежеспособности при отсутствии на то решения органа управления общества-должника.

 Таким образом, акционеры во внешнем управлении не только имеют возможность участвовать в принятии определенных мер по восстановлению платежеспособности акционерного общества, но и защищать свои права и интересы в арбитражном суде.

 Как можно видеть, с одной стороны, права акционеров по управлению обществом-должником во внешнем управлении в определенной мере ограничены, в то же время в указанной процедуре банкротства акционеры приобретают права, реализация которых должна способствовать восстановлению платежеспособности общества.

 С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника (п. 2 ст. 126).

 Все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника переходят к конкурсному управляющему с момента его назначения арбитражным судом (п. 1 ст. 129).

 Целью конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов за счет реализации конкурсной массы. Предпринимательская деятельность несостоятельным должником не ведется. Поэтому прекращение полномочий органов управления должника в конкурсном производстве не будет противоречить целям этой процедуры.

 Особенностью правового положения внешнего и конкурсного управляющего является совмещение функций арбитражного управляющего и обязанностей руководителя должника. Если в первом случае временный управляющий при исполнении своих обязанностей должен руководствоваться нормами законодательства о банкротстве, то во втором случае - нормами корпоративного права, действуя разумно и добросовестно не только в отношении должника и его кредиторов, но и в отношении акционеров общества.

 Поэтому в отношении арбитражного управляющего в полной мере распространяются положения об ответственности перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (ст. 71 Закона об АО).

 Таким образом, можно сделать вывод, что арбитражный управляющий в части исполнения обязанностей руководителя общества в определенной степени подконтролен его акционерам. Однако это не позволяет говорить о праве общего собрания акционеров принимать решение о досрочном прекращении или приостановлении полномочий арбитражного управляющего (п. 4 ст. 69 Закона об АО).

 

 Распоряжение акциями общества

 

 Помимо того, что акция определяет права акционера по отношению к обществу, она, как разновидность ценных бумаг, в соответствии со ст. 128 и 143 ГК РФ служит объектом гражданских прав. И если в деле о банкротстве первая группа прав акционеров в определенной мере может быть ограничена, то права акционера по распоряжению акциями общества ограничению не подлежат. Акционер вправе распоряжаться принадлежащими ему акциями общества-должника вплоть до исключения общества из реестра юридических лиц.

 Акции общества, принадлежащие акционерам, могут быть предметом сделок купли-продажи, мены, доверительного управления, дарения, наследования, выступать в качестве объекта залога и других сделок.

 Закон об АО (п. 3 ст. 7) предусматривает для закрытых акционерных обществ порядок реализации акционерами и обществом преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьему лицу.

 У акционеров есть право приобрести акции по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. При этом уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали такое свое право.

 Нет никаких сомнений в том, что акционеры в условиях банкротства общества могут реализовать свое преимущественное право на приобретение акций у других акционеров. Вряд ли можно сказать о преимущественном праве самого общества, поскольку правовым последствием введения наблюдения является запрет на приобретение обществом у акционеров ранее выпущенных акций (ст. 64 п. 3 Закона о банкротстве 2002 г.). Уступка указанного преимущественного права не допускается.

 Если акция имеет бездокументарную форму (ст. 149 ГК РФ), то ее обращение возможно только посредством совершения записи в реестре акционеров о переходе прав на нее от одного лица к другому.

 

 Ведение реестра акционеров

 

 В связи с тем, что закон не запрещает акционерам совершать сделки с акциями несостоятельного общества, возникает вопрос о ведении реестра акционеров в условиях банкротства общества.

 Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 44 Закона об АО).

 Обязаны ли внешний и конкурсный арбитражные управляющие вести реестр акционеров общества-должника, если держателем реестра акционеров общества является само общество? Представляется, что арбитражные управляющие, имеющие полномочия и обязанности органов управления акционерного общества, должны осуществлять ведение реестра акционеров общества, поскольку это является необходимым для обеспечения прав акционеров, которые вправе совершать сделки с акциями на любой стадии дела о банкротстве. Поэтому арбитражный управляющий обязан вносить записи в реестр акционеров общества по требованию акционера или номинального держателя акций в порядке и сроки, предусмотренные ст. 45 Закона об АО.

 Необоснованный отказ арбитражного управляющего от внесения записи в реестр акционеров общества может быть обжалован акционером в суд (п. 2 ст. 45 Закона об АО).

 Арбитражный управляющий также обязан по требованию акционера или номинального держателя акций подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества (ст. 46 Закона об АО).

 Таким образом, права акционеров по распоряжению акциями при несостоятельности общества охраняются законом так же, как и в условиях обычной хозяйственной деятельности общества.

 

 Участие в деле о банкротстве

 

 Правовым последствием признания должника банкротом является в конечном итоге распределение между кредиторами его конкурсной массы и ликвидация должника как юридического лица.

 У акционера прекращаются вещные права на акции и права, вытекающие из владения акциями акционерного общества-должника.

 Закон о банкротстве 1998 г. не рассматривал акционеров общества-должника ни в качестве лиц, участвующих в деле о банкротстве, ни в качестве лиц, участвующих в арбитражном процессе по этому делу (ст. 30 и 31).

 Акционеры общества-должника также не являлись лицами, которые имели право обжаловать действия арбитражного управляющего. Это не позволяло акционерам не только каким-либо образом влиять на ход дела о банкротстве, но и защищать в суде свои нарушенные права и интересы.

 Такое положение акционеров не соответствует вводимым в их отношении ограничениям по управлению делами должника и распоряжению его имуществом и тем правовым последствиям, которые могут быть на них возложены в связи с банкротством должника.

 Конституционный Суд в своем постановлении от 12 марта 2001 г. N 4-П *(70) указал на необходимость соблюдения основных принципов справедливого правосудия и при производстве в арбитражных судах по делам о несостоятельности (банкротстве).

 Несмотря на то, что такой вывод сделан по делу о проверке конституционности положений Закона о банкротстве 1998 г., касающихся возможности обжалования определений, выносимых арбитражным судом по делу о банкротстве, исходя из общей позиции Конституционного Суда о праве на судебную защиту, можно сделать вывод о том, что акционер несостоятельного общества вправе обратиться в суд в рамках дела о банкротстве за защитой своих нарушенных прав и охраняемых законом интересов.

 Действующий закон о банкротстве включает нормы, в определенной мере направленные на обеспечение прав акционеров в деле о банкротстве. Закон расширяет круг лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве. В таком деле теперь вправе участвовать представитель учредителей (участников) должника - юридического лица (ст. 35).

 Такое процессуальное положение наделяет акционеров через своего представителя определенными правами. Представитель акционеров вправе участвовать в собрании кредиторов без права голоса и выступать по вопросам повестки собрания кредиторов. Он имеет право доступа к материалам собрания кредиторов (ст. 12).

 Как лицо, участвующее в собрании кредиторов, представитель акционеров должен быть уведомлен о времени и месте проведения собрания кредиторов, его повестке дня и других условиях его проведения (ст. 13).

 Определенное временным управляющим или собранием кредиторов место проведения собрания не должно препятствовать кредиторам и другим лицам, включая представителя акционеров, участвовать в собрании кредиторов.

 Закон о банкротстве 2002 г. в п. 3 ст. 72 содержит норму, согласно которой отсутствие на первом собрании представителей учредителей (участников) должника не является основанием для признания собрания кредиторов недействительным. Причины неучастия в собрании не раскрыты.

 Указанное обстоятельство не должно лишать представителя акционеров, если он был ограничен в возможности участвовать в собрании кредиторов и выступить на нем, права ставить перед судом вопрос о недействительности собрания кредиторов. Однако и при таких обстоятельствах суд, исходя из интересов всех лиц, участвующих в деле о банкротстве, может признать такое собрание правомочным.

 По Закону о банкротстве 2002 г. представитель акционеров также вправе:

 - обжаловать неправомерные действия арбитражного управляющего, нарушающие права и законные интересы акционеров (п. 3 ст. 60);

 - получать от руководителя информацию о введении в отношении общества-должника наблюдения (п. 3 ст. 68);

 - заявлять возражения по размеру и очередности удовлетворения требований кредиторов (п. 2 ст. 71 и п. 3 ст. 100).

 В ходе конкурсного производства акционеры обладают правами лиц, участвующих в деле о банкротстве (п. 3 ст. 126).

 Акционеры в указанной процедуре банкротства вправе обжаловать результаты оценки имущества должника, осуществленной конкурсным управляющим, в порядке, установленном законодательством (п. 3 ст. 130).

 В значительной мере правовое положение акционеров по новому закону о банкротстве позволяет им контролировать, а в отдельных случаях и влиять на ход дела о банкротстве.

 Так, если рассматривать акционеров в конкурсном производстве как лиц, участвующих в деле о банкротстве, то удовлетворение судом жалобы акционера на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим его обязанностей при условии, что это нарушило его права и законные интересы, а также повлекло или могло повлечь убытки должника или его кредиторов, может являться основанием для отстранения конкурсного управляющего (п. 1 ст. 144).

 Заключение мирового соглашения в процедурах банкротства имеет особенности, предусмотренные ст. 150-153 Закона о банкротстве 2002 г.

 В случае, если мировое соглашение является для должника сделкой, которая в соответствии с федеральными законами и (или) учредительными документами должника совершается на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию (одобрению) с органами управления должника, решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами управления должника или получения соответствующего согласования (одобрения). То есть, при наличии указанных обстоятельств мировое соглашение без волеизъявления акционеров общества не может быть заключено.

 В случае, если права и законные интересы акционеров нарушены или могут быть нарушены мировым соглашением, представитель акционеров вправе обжаловать определение об утверждении мирового соглашения в порядке, предусмотренном АПК РФ (п. 1 ст. 162).

 Наличие у акционеров определенных правомочий, направленных на защиту их интересов в деле о банкротстве, крайне необходимо, так как они в процедурах банкротства не только ограничены в реализации обязательственных прав, но и в определенных случаях могут нести гражданскую ответственность по обязательствам несостоятельного общества.

 Так, в случае, если несостоятельность общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 Закона об АО).

 Такая ответственность возможна только в случае, если акционеры и другие лица использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность общества.

 Несмотря на то, что Закон о банкротстве 2002 г. (п. 4 ст. 10) не содержит всех условий, при которых наступает субсидиарная ответственность акционеров по обязательствам несостоятельного общества, при решении вопроса о применении судом такой ответственности вполне правомерно руководствоваться положениями корпоративного права, нормы которого имеют специальный характер. При этом нормы корпоративного права предусматривают в этом вопросе наибольшую защиту прав акционеров.

 В одном ряду с нормами Закона об АО о субсидиарной ответственности акционеров находятся нормы о такой ответственности основного общества в случае несостоятельности по его вине дочернего общества.

 Акционеры дочернего общества в таких случаях вправе требовать возмещения убытков основным обществом (п. 3 ст. 6 Закона об АО).

 В соответствии с п. 1 ст. 67 ГК РФ участники хозяйственного общества в случае его ликвидации вправе получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, и их права при ликвидации юридического лица реализуются за пределами очередности, установленной п. 1 ст. 64 ГК РФ.

 Такие требования не учитываются в реестре требований кредиторов и не подлежат удовлетворению.

 Вместе с тем п. 5 ст. 114 Закона о банкротстве 2002 г. предусматривает возможность удовлетворения требований акционеров в условиях банкротства акционерного общества, вытекающих из их прав по отношению к обществу. Такая ситуация возможна при размещении обществом во внешнем управлении дополнительных акций.

 В случае признания выпуска дополнительных обыкновенных акций должника несостоявшимся или недействительным средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной законом о банкротстве.

 Участники хозяйственных обществ имеют также право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке (п. 1 ст. 67 ГК РФ).

 Порядок и основания предоставления акционерам информации об обществе предусмотрены ст. 91 Закона об АО.

 Правом доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа обладают акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

 Держатели "золотой акции" имеют доступ ко всем документам общества (п. 1 ст. 91).

 С введением в отношении общества-должника процедур банкротства акционеры не утрачивают своего права на получение информации об обществе. Поэтому можно полагать, что арбитражные управляющие обязаны в своей деятельности руководствоваться и нормами корпоративного права в части представления обществом информации. В связи с этим в целях обеспечения прав акционеров при банкротстве общество обязано раскрывать определенную информацию о своей деятельности и вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства (ст. 92 и 93).

 Закон о банкротстве 1998 г. предусматривал запрет на опубликование или разглашение иным образом сведений о банкротстве должника до момента публикации решения арбитражного суда о признании должника банкротом (п. 3 ст. 26).

 Приведенная норма права в определенной степени направлена на обеспечение прав акционеров общества-должника, поскольку преждевременное раскрытие информации о несостоятельности общества может причинить обществу и его акционерам значительный ущерб. Это может повлечь утрату доверия к обществу со стороны его партнеров и сказаться на ликвидности его акций.

 Действующий закон о банкротстве содержит иной подход к раскрытию информации о несостоятельности должника. При проведении процедур банкротства обязательному опубликованию подлежат сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также о прекращении производства по делу о банкротстве (п. 3 ст. 28).

 Опубликование сведений о банкротстве должника на ранних стадиях дела о банкротстве направлено в первую очередь на обеспечение прав кредиторов. Получение такой информации дает им возможность как можно раньше заявить свои требования к должнику и принять участие в деле о банкротстве.

 Подводя краткий итог изложенному, следует заметить, что, понимая необходимость обеспечения прав кредиторов в делах о банкротстве, обеспечительные меры (в широком значении этого термина) не должны влечь за собой необоснованное ограничение прав акционеров общества-должника. В таких делах важно соблюдение баланса интересов не только кредиторов и общества-должника, но и его акционеров.